Обновлено 03.07.2019
2018-11-16T12:55:34+03:00
Общество с ограниченной ответственностью это одна из форм организации бизнеса. Группа людей решила объединить свои материальные и духовные активы с целью получения прибыли.
Но если на начальном этапе всех все может устраивать, то впоследствии между участниками могут возникнуть разногласия и они пожелают выйти из ООО.
Зачастую такой человек предлагает выкупить полагающуюся ему часть прочим совладельцам компании. Но при этом приобрести его долю может и третье лицо.
Распорядиться своей частью он может, также подарив ее, не только партнеру, но и родственнику, например.
Это может не устраивать прочих совладельцев фирмы. Поэтому, если они предусмотрительные люди, то пропишут в условиях договора, на основании которого образовано общество, особое условие – возможность передачи доли постороннему лицу только с согласия всех владельцев общего бизнеса. При дарении доли в ООО могут иметь место и прочие важные обстоятельства и закрепленные законодательно нюансы.
В Обществе с ограниченной ответственностью может быть до 50-ти участников. При этом организовать ООО может и один человек. Размер части каждого члена указывается в уставе и может быть разный.
Он зависит от вложенных в общее дело активов. Количество членов и их состав может меняться, как и размер доли конкретного члена общества.
Все это предусматривает внесение корректировочных записей в устав.
Дарение является одним из способов передачи своей части собственности другому лицу. В процессе дарения происходит смена владельца на без оплатной бескорыстной основе. Факт выполнения подобных действий на таких условиях оформляется документально.
Сторонами договора могут быть:
- владелец доли в ООО;
- человек состоящий с дарителем в родственных отношениях;
- третьи лица;
- прочие учредители общества: один из них, несколько участников или все.
Порядок дарения доли в ООО в 2019 году регулируется статьей 572 Гражданского Кодекса Российской Федерации и статьей 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Обязательными условиями сделки является:
- согласие получателя доли и его дарителя;
- разрешение других собственников компании;
- государственная регистрация письменного соглашения.
При этом, силу будет иметь только нотариально заверенный договор.
Подарить можно как всю долю, так и ее часть. Таким образом, прежде чем начинать процедуру оформления сделки дарения внимательно изучите устав общества и получите, если это требуется согласие всех его совладельцев. Несоблюдение установленного законодательством порядка дарения может привести к признанию договора дарения недействительным.
- Название, дату составления, регистрационный номер и другие реквизиты, присущие подобному документу.
- Информация о том кто дарит, и кто получает в дар долю в ООО.
- Предмет договора. Что безвозмездно передается и в каких размерах.
- Отметка о согласии на такие действия прочих членов общества, если это требуется в соответствии с его уставом.
- Права и обязанности дарителя и одариваемого.
- Прочие условия, которые могут иметь существенное значение в том или ином конкретном случае.
Бесплатная консультация юриста
Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
Задать вопрос
Бесплатная консультация юриста
Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
Также обязательным атрибутом такого соглашения являются подписи всех лиц, указанных в нем, а также отметки нотариуса. Если он состоит из более, чем одного листа, то в обязательном порядке договор должен быть прошит.
Факт
Образец заполнения договора дарения можно скачать здесь.
Дарение доли в уставном капитале ООО предполагает наличие следующих документов:
- Непосредственно самого договора (в трех экземплярах).
- Письменного согласия на безоплатную передачу доли конкретному лицу от всех прочих членов общества.
- Если даритель женат, (замужем) потребуется письменное согласие его супруги (супруга) так как этот капитал считается общей собственностью.
- Устав общества, в котором описан порядок выполнения таких действий, отсутствует запрет на отчуждение части.
- Свидетельства ОГРН и ИНН.
- Выписка из ЕГРЮЛ с даты выдачи которой прошло не больше 30 дней.
- Документ, подтверждающий владельцем внесение полной платы в устав компании за передаваемую им другому лицу долю.
- ИНН и паспорта участников соглашения.
- Заявление установленной формы (р14001).
Любая сторона сделки может отказаться от нее, до того момента, как нотариус поставит в договоре свою подпись. После этого, все права на собственность переходят к одариваемому.
Важно
Если участники сделки не являются родственниками, подобная операция облагается налогом.
| Кому дарить | Особенности |
| Дарение доли в ООО близкому родственнику | 1. Одариваемый не платит налоги. 2. Сделка заверяется у нотариуса. 3. Обязательно согласие прочих членов ООО |
| Другому совладельцу | 1. Не требуется нотариально заверять договор. 2. Нужно обязательно изучить устав, т.к. возможно, что там отсутствует пункт, предусматривающий обязательное согласие прочих совладельцев на дарение доли в ООО другому участнику. |
| Третьему лицу | 1. Нужно обязательно уведомить прочих совладельцев о вашем решении таким образом выйти из состава ООО, ведь они наделены преимущественным правом приобретения принадлежащей вам части уставного капитала. 2. Если они не изъявили желания выкупить ее у вас, за обозначенную вами сумму денег, можно ею распоряжаться на свое усмотрение. |
В определенных ситуациях нельзя подарить свою часть собственности в ООО.
Это в частности если:
- доля в ООО принадлежит владельцу на правах опеки;
- даритель является представителем государственных органов, одариваемый работает в сфере медицины, образования или предоставления населению социальных услуг.
- одариваемый является государственным служащим (в тех случаях, если в такой сделке присутствуют явные признаки коррупционных действий). Чиновник может получить подарок, сумма которого не превышает 3000 рублей, в противном случае он должен быть передан государству и причисляется к доходам бюджета.
Если в уставе ООО не прописано обязательное одобрение отчуждения доли одним из участников, то руководствоваться необходимо ст. 21 п.2 ФЗ №14 РФ. В соответствии с ним, если данной нормы нет в учредительном документе, то дарение может производиться без согласия прочих совладельцев.
Бесплатная консультация юриста
Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
При перераспределении долей кто-то их участников общества может получить повышенное влияние на его деятельность, и поэтому, чтобы защитить прочих его членов, необходимо прописать в уставе обязательное условие о согласовании дарения части в общем капитале.
Бесплатная консультация юриста
Ответим на ваш вопрос за 5 минут!
Дарение доли в ООО третьему лицу — зачастую самый плохой вариант для ООО. Поэтому уставом может запрещаться ее передача сторонним лицам. При этом чтобы не ущемить права владельца он все же может передать ее третьему лицу через заключение договора дарения, если прочие члены общества отказались от предложения купить ее.
Устав может не содержать такие пункты, как сроки и порядок уведомления членов ООО о намерении одним из них подарить кому-либо свою долю. В таком случае следует руководствоваться п.10 ст. 21 закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Письменное уведомление о намерениях подается генеральному директору ООО. Его можно отдать лично с регистрацией о получении на втором экземпляре или почтой. Письмо отсылается на юридический адрес компании с уведомлением о вручении. В него вкладывается опись.
С момента регистрации или отправки уведомления считается, что все члены общества знают о ваших намерениях. Дать согласие или отказать в дарении можно в течение 30 дней с даты получения уведомления.
Если участник ООО не даст никакой ответ за 30 дней, то будет считаться, что он дал согласие.
Если совладельцы обладают приоритетным правом выкупа, в течение того же периода времени они должны проинформировать о намерениях им воспользоваться.
В соответствии с п.2 статьи 576 важным в этом деле является и мнение одного из супругов, если отсутствует брачное соглашение, в котором четко разграничены имущественные права.
Важно
Сделка по дарению доли в ООО в обязательном порядке должна быть нотариально заверенной.
Стоимость услуг нотариуса зависит от стоимости доли:
| Стоимость доли | Услуги нотариуса |
| до 1 млн. рулей | 0,5 % но не меньше чем 1 500 руб. |
| от 1 млн. до 10 млн. рублей | 5000 руб. + 0,3 %. |
| от 10 млн. рублей | 32 000 руб. + 0,15 %. |
Любое перераспределение долей, появление новых совладельцев обязательно должно быть зафиксировано в уставе. Подобные изменения регистрируются в ЕГРЮЛ. Информацию о них в ИФНС по месту регистрации фирмы в трехдневный срок передает нотариус, заверяющий сделку. После получения данных регистратор вносит изменения в реестр и формирует новую выписку.
В ней будут указаны данные о:
- новом владельце доли;
- полном составе участников ООО;
- размере долей каждого из них и их номинальной стоимости.
- Нотариус заверяет договор дарения и заявление.
- Направляет данные по форме Р14001 в ИФНС.
- Выдает дарителю письмо с отметкой инспектора о его получении. Получить готовые документы можно по доверенности.
- Документы по ООО высылаются на указанный дарителем адрес либо получаются им лично (можно по доверенности).
- После этого, копия договора дарения, свидетельство о внесении изменений в реестр и документ подтверждающий запись в ЕГРЮЛ передаются генеральному директору фирмы.
Близкие родственники (родители, дети, супруги, братья и сестры и т.д.) освобождены от уплаты налогов при дарении доли в ООО. При этом даритель не платит налогов даже при передаче им части в уставном капитале ООО постороннему лицу, ведь он не получает какой-либо выгоды.
Если одариваемые не являются близкими родственниками дарителю, то они должны уплатить в бюджет 13 % НДФЛ от рыночной (не номинальной) стоимость доли в ООО, которая передана им в дар.
Ее расчет производится на основании бухгалтерских данных по чистым активам компании, пропорционально размеру части, принадлежащей дарителю.
Расчет рыночной стоимости также может производиться независимым оценщиком.
Если сделку дарения заключают юридические лица, то налоги платит, как та, так и другая сторона. Даритель начисляет НДС в соответствии с НК РФ (ст. 146, ст. 154 п. 2), одариваемый налог на прибыль (ст. 250 п.8). Расчет производится от рыночной стоимости доли в ООО.
Дарение доли в ООО
Подарить долю в ООО часто оказывается проще с точки зрения оформления, чем продать – для продажи зачастую требуется согласие остальных собственников (обычно это предусмотрено уставом общества). Кроме этого, при продаже у остальных участников общества есть право преимущественного выкупа.
Дарение доли – это идеальный вариант, если нужно ввести в бизнес детей или других родственников.
Правда, при оформлении договора дарения доли в ООО родственнику или третьему лицу можно столкнуться с некоторыми рисками и подводными камнями.
Общий алгоритм действий таков:
- проверьте, не запрещено ли дарение уставом общества;
- составьте договор дарения;
- соберите пакет документов:
- обратитесь к нотариусу для удостоверения договора дарения;
- дальше действует нотариус: после удостоверения сделки он в течении 2-х рабочих дней направит необходимые документы в налоговую инспекцию для внесения изменений в ЕГРЮЛ, а также в течение 3-х дней с даты удостоверения сделки направит копию этого заявления в общество.
В связи с расширением полномочий нотариата и создания электронных межведомственных баз данных оформление изменений в статусе юрлица существенно упростилось.
В частности, теперь заявление по форме Р13014 в налоговые органы подает нотариус.
Кроме этого, выписку из ЕГРЮЛ в электронной форме (она содержит сведения о принадлежности участнику доли в уставном капитале) у регистрирующего органа запрашивает сам нотариус в день удостоверения сделки.
Образец заявления 
Нужно ли получать согласие других участников на дарение доли?
В Уставе может быть запрещено отчуждение долей уставного капитала посторонним лицам – и это законно. Участники, особенно если их мало, хотят сохранить возможность договариваться друг с другом, быстро и взаимовыгодно решать текущие вопросы.
Ведь на момент создания общества его участники обычно – хорошо знакомые друг другу люди с четкими представлениями о будущем бизнесе. Раздоры внутри общества губительны для бизнеса. Поэтому в Уставе может быть запрет на отчуждение части компании посторонним лицам.
В этом случае участник, который хочет выйти из общества, может продать свою долю ООО.
Либо же на любое отчуждение имущества ООО Устав потребует согласия остальных участников – такое согласие должно быть нотариальным, если это будет прямо прописано в Уставе общества.
В случае продажи доли у участников общества есть право преимущественного выкупа, то есть сначала нужно предложить им выкупить Вашу часть, и только если они этого не сделают, можно продавать ее третьим лицам. На дарение преимущественное право выкупа не распространяется.
Если каких-то запретов и дополнительных условий в Уставе нет, то отчуждение путем дарения можно провести достаточно свободно, не получая согласия других участников.
Что говорит о получении согласия суд? Судебная практика
В 2010 г. было создано ООО Дальтранспроект, учредителями которого на тот момент являлись 18 физических лиц с равными долями уставного капитала.
В том же году один из участников – гражданин Дмитриев – заключил с гражданином Зайцевым (одаряемым) договор дарения доли в уставном капитале ООО «Дальтранспроект» (договор нотариально удостоверен).
Другой участник – Гриневич – обратился в суд с иском о признании этого договора недействительным, ссылаясь на то, что это противоречило интересам других участников и общества в целом.
Дело прошло несколько инстанций. В конце концов Федеральный арбитражный суда Дальневосточного округа постановил, что оснований для опротестования следки нет. В п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09.12.
1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» сказано, что продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Пунктом 8.
1 Устава ООО «Дальтранспроект» предусмотрено право участника общества продать (иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть) одному или нескольким участникам общества, а также третьим лицам.
- При этом суд установил, что в Уставе общества отсутствуют положения о запрете отчуждения третьим лицам либо о получении согласия на уступку доли в виде дарения со стороны общества или остальных его участников.
- Поэтому суд признал договор действительным, а жалобу оставил без удовлетворения.
- (Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 декабря 2011 г. N Ф03-6019/11 по делу N А73-14106/2010)
Как оформить дарение доли в ООО, если требуется согласие других участников
Если согласие требуется, то сначала нужно уведомить участников общества о планируемой сделке.
Для этого нужно разослать им уведомление о дарении доли в уставном капитале ООО и назначении даты общего собрания – Вы можете скачать его на нашем сайте (см. ниже).
Собрание по этому вопросу должно быть проведено в течение 30 дней после уведомления. Если ответа не последовало, то можно переходить к оформлению дарственной (будет считаться, что согласие получено).
Если собрание будет проведено, то по его результатам будет составлен протокол.
Образец заявления Образец уведомления о дарении доли в ООО 
Важно! Если по Уставу требуется нотариально удостоверенное согласие других участников, то без этого сделка будет недействительной.
Оформление доли – какие нужны документы
И для нотариуса, и для подачи сведений в ЕГРЮЛ понадобятся следующие документы:
- документ о создании ООО (протокол или решение);
- свидетельство о регистрации ООО;
- свидетельство о постановке юрлица на учет в налоговых органах;
- свидетельство о внесении изменений в учредительные документы общества (если вносились);
- приказ о назначении руководителя общества;
- выписка из ЕГРЮЛ на дату подачи документов;
- документы, подтверждающие право собственности на данную долю (например, договор купли-продажи или решение об учреждении общества),
- документ, подтверждающий полную оплату дарителем своей части капитала;
- согласие супруга дарителя на сделку, если ООО было организовано либо доля приобретена в период брака дарителя (нотариально удостоверенное согласие).
Договор дарения доли – оформляем у нотариуса
В данном случае несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность договора.
П. 11 ст. 21 федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» гласит, что сделка, направленная на отчуждение доли или ее части в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Это правило касается любых договоров, связанных с отчуждением долей в уставном капитале общества (в том числе и договора дарения).
Нотариус должен проверить 2 значимых факта:
- факт оплаты доли в полном размере (на момент создания ООО или при увеличении его уставного капитала);
- полномочия дарителя распоряжаться этой долей.
Документами, на основании которых участник приобрел долю в уставном капитале, могут быть:
- договор (купли-продажи, дарения);
- договор об учреждении общества или решение единственного учредителя о создании ООО (если даритель приобрел свою часть при создании ООО);
- свидетельство о праве на наследство (если доля получена по наследству);
- решение суда (если право на часть в уставном капитале установлено судебным актом);
- протокол общего собрания общества (если доля приобретена на основании решения общего собрания в случае увеличения уставного капитала или распределения между участниками доли, принадлежащей обществу).
- Мы перечислили наиболее часто встречающиеся варианты, законодательство может предусмотреть и другие законные основания получения прав на часть уставного капитала.
- Кроме этого, чтобы подтвердить тот факт, что доля принадлежит дарителю, нотариус запрашивает выписку из ЕГРЮЛ.
- Нотариус запросит Устав общества, чтобы проверить, нет ли в нем запретов на отчуждение или требуется ли согласие других участников на дарение.
- Составить договор дарения можно самостоятельно или у нотариуса, но подписывать такой договор нужно нотариально.
Образец заявления Образец договора дарения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью 
Риски дарителя и одаряемого
По большей части это скорее сложности, связанные с законным оформлением процедуры и ее последствий. Собственно риски состоят в том, что налоговые органы привлекут к ответственности за нарушение сроков уплаты налогов. Но есть и собственно риски, связанные с оспариванием сделки.
Риск № 1 – уплата налога
В соответствии с п.18.1 ст.217 Налогового кодекса (НК РФ) налогообложение при дарении доли в ООО осуществляется по общим правилам: одаряемый должен уплатить налог в размере 13 % от стоимости подаренного имущества.
Если даритель – физическое лицо, то тот, кто получил дар, должен сам исчислить и уплатить налог. Для этого надо подать налоговую декларацию по форме 3-НДФЛ до 30 апреля года, следующего за годом сделки, а после этого оплатить налоги до 15 июля.
Если даритель – организация, то все еще сложнее. Обязанности (а, следовательно, и возможность привлечения к ответственности при их невыполнении) появляются и у организации. Организация считается налоговым агентом и должна удержать налог с физлица.
Но обычно такой возможности нет, так как организация ничего не выплачивает этому человеку. Поэтому придется отправить физлицу и в налоговый орган уведомление о невозможности удержать налог и указать сумму налога (делается это до 1 марта следующего года).
После этого обязанности организации прекращаются, платить налог должен сам получатель подарка.
При несоблюдении этих требований к ответственности можно привлечь и дарителя-организацию, и одаряемого (речь идет о штрафных санкциях).
Риск № 2 – исчисление налога
Дарение доли в ООО: родственнику, соучредителю, третьему лицу, оформление договора дарения
Изменение состава соучредителей ООО путем выхода одного из них — частая ситуация. Учредитель вправе продать, оформить дарение доли в ООО третьему лицу или совладельцу.
Такие действия, без согласования с остальными соучредителями, чаще всего не встречают одобрения среди них.
Во избежание этого, следует отразить в уставном документе общества пункт о передаче его части только с одобрения всех учредителей.
Совершение сделки по дарению
Дарение доли в ООО — это отчуждение части собственности уставного капитала дарителя. Получатель, в пользу которого совершается сделка, может получить ее всю долю или только часть, учитывая условия, прописанные дарителем. Дарение собственности происходит по закону и предполагает:
- Получение согласия лиц, в отношении которых совершается сделка;
- Получение одобрения заинтересованных лиц;
- Оформление договора через органы нотариата;
- Регистрацию сделки на государственной основе.
Внимание! Перед подписанием документов даритель должен ознакомиться с требуемым порядком совершения действий и уяснить процесс отчуждения части уставного капитала общества по закону.
Передача части бизнеса постороннему человеку возможна лишь при одобрении соучредителями, если это оговорено документом организации. Оповещение партнёров должно происходить путем направления уведомления – письменно.
При несогласии соучредителей, они вправе сделать заявление на выкуп этой доли на протяжении месяца с уведомления участника о предстоящей процедуре дарения, или дольше, если положением общества обозначен иной временной период. Одобрение на проведение процедуры дарения соучредители могут выразить активно или пассивно. Активное выражение подразумевает направление письменного ответа, пассивное – полное бездействие со стороны уведомленных партнёров.
Если положением компании этот вопрос не затрагивается, сделка происходит «по умолчанию», без получения разрешения соучредителей ООО.
Правильно написанное положение организации позволяет предупредить последствия отчуждения доли. Для этого прописываются такие моменты:
- Дарение доли в ООО другому участнику. Возможно без одобрения соучредителей. Но сделка поменяет статус и соотношение их прав. Потому, получение разрешения от партнеров для ее передачи, либо даже запрет на такое действие оговаривается в документе отдельно;
- Выкуп доли соучредителями. Они вправе выкупить долю предполагаемого дарителя, чтобы не изменять состав партнёров организации. Если установлен приоритет на покупку соучредителями, заявление об этом должно быть сделано до истечения одного месяца. В противном случае, передача осуществляется без каких-либо препятствий;
- Если у дарителя зарегистрирован брак, то получение одобрения от супруга — обязательно. При наличии брачного договора, где установлено самостоятельное распоряжение собственностью, таковое не требуется.
Порядок оформления
Процедура дарения осуществима, когда доля полностью оплачена.
Важно! Получатель наделяется полномочиями и обязанностями бывшего владельца собственности. Соучредители в ходе собрания могут принять другое решение, тогда он пользуется ограниченными возможностями. Ограничения также могут устанавливаться уставом общества.
При передаче доли в пользу лица, не являющегося соучредителем, обязательно присутствие представителя нотариального органа. При нарушении условий, установленных официальным документом организации, касательно процесса отчуждения и составления документации, сделка аннулируется.
Договор начинает действовать с момента заверения документов нотариусом. Если предусмотрена письменная форма, то одаряемый вступает в права после фиксации данных о сделке в ЕГРЮЛ.
Получатель вправе выразить отказ от доли путем аналогичного оформления договора. При готовности принять подарок, получатель берет на себя ответственность за риски, возникающие в результате деятельности компании. Все участники сделки обязаны оплатить налог за ее совершение. Исключение – родственники дарителя.
Для оформления потребуется представить:
- Договор дарения – три экземпляра с подписями;
- Письменное одобрение партнеров;
- Согласие супруга;
- Копия и оригинал страниц устава ООО;
- Документы о регистрации общества;
- Выписка из ЕГРЮЛ. Она действует до тридцати дней;
- Квитанция об оплате доли, которая будет подарена;
- Копии паспорта, ИНН всех лиц, принимающих участие в процессе;
- Заявление ФНС р14001.
Пример документа
Скачать договор дарения доли ООО образец
Перерегистрация доли на нового собственника
Договор дарения доли в ООО перераспределяет собственность между членами общества и меняет их количественный состав. Когда часть передается постороннему лицу, по завершению сделки он будет полноправным участником ООО. Такие изменения требуется зафиксировать в ЕГРЮЛ.
Подают сведения в уполномоченный орган в срок до трех дней. Документы, которые нужно представить:
- Заявление на сделку;
- Бланк со сведениями о компании, лист Д для физических лиц, лист В для юридических, лист Д, содержащий данные дарителя.
Информацию о прошедшей сделке регистратору предоставляет нотариус, как и расписку с отметкой о его принятии от ИФНС. За пять дней сотрудник уполномоченного органа составляет обновленную выписку с уже измененными данными:
- Действующие участники ООО;
- Соучредитель, перешедшей к нему по договору сделки;
- Актуальный размер частей уставного капитала, их номинальная стоимость;
Выписка выдается на руки дарителю либо высылается почтой адресату по данным заявления для вручения получателю части бизнеса. Документы, подтверждающие факт сделки, хранятся у генерального директора организации.
Налогообложение при дарении
Получатель обязан заплатить налог на дарение доли ООО ввиду того, что бизнес является источником получения дохода. Исключение – случаи, когда она переходит члену семьи.
Даритель не платит налог, так как для него сделка не несет дохода.
Внимание! Дарственные в бизнесе часто оформляются с целью не оплачивать налоги. Но, если будет установлено, что истинные причины были скрыты с целью мошенничества, получатель собственности вправе подать в суд и оспорить договор.
При совершении сделки с лицом, не имеющим родственных связей с владельцем собственности, уплата налога обязательна для одаряемого. Его размер – 13% рыночной цены на имущество. Налоговая база может учитывается при предоставлении документа оценки рыночной стоимости определенной части общества, установленной независимым оценщиком.
Сделка дарения между юридическими лицами обязывает обе стороны залатить налог. Даритель облагается налогом на добавленную стоимость зависимо от рыночной цены доли, а получатель платит за доход с реальной ее цены.
Итог
Чтобы сделка не доставила проблем дарителю, остальным членам общества и одаряемому, следует внимательно изучить устав компании. При написании такого документа, ответственным лицам следует предусмотреть возможную ситуацию дарения отдельной доли или ее части и прописать порядок действий, чтобы не навредить остальным соучредителям и бизнесу.
Нотариальное удостоверение оферты и акцепта | Отдельные виды нотариальных действий | Нотариус Санкт-Петербурга Козлов Кирилл Викторович
Заказать услугу
- Обязан ли нотариус при удостоверении каждого договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу проверять была ли соблюдена процедура направления оферты другим участникам Общества или Оферта необходима нотариусу только в случае отсутствия надлежаще оформленного отказа от преимущественного права покупки доли от другого участника Общества?
- Ответ зависит от разрешения вопроса о пределах проверки, осуществляемой нотариусом при удостоверении сделки купли-продажи доли в уставном капитале ООО – нотариус должен проверять соблюдение порядка осуществления права преимущественной покупки доли в уставном капитале ООО (1) или требования закона, не влияющие на законность сделки, должны разъясняться сторонам при удостоверении сделки с конкретизацией возможных последствий их несоблюдения (2).
- Подход № 2 допустим только в том случае, если мы считаем, что функция нотариуса ограничивается обеспечением законности (отсутствие пороков) только обязательственной сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, в то же время, если учитывать идеи законодателя о том, что нотариус должен обеспечить переход права на долю и сложившийся подход доктрины и нотариальной практики о том, что нотариус удостоверяет распорядительную сделку с отложенным правовым эффектом (право на долю переходит, по общему правилу, с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц), то нотариус должен руководствоваться подходом № 1, проверяя соблюдение требований закона, так или иначе ограничивающих оборотоспособность доли участия в уставном капитале ООО.
- Подход №e:
возможны варианты: а) либо нотариус знакомится с нотариально удостоверенной офертой с отметкой хозяйственного общества о ее получении и отсчитывает от даты, указанной в отметке, сроки, предусмотренные п.j ст. 21 ФЗ «Обществах с ограниченной ответственностью»: 30 дней (если преимущественное право принадлежит только участникам) + 7 дней (если преимущественное право есть у ООО), кроме того более продолжительные сроки для реализации преимущественного права могут быть предусмотрены Уставом; при этом нотариус соотносит условия оферты с условиями договора купли-продажи доли (согласно п. 7 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» цена доли, отчуждаемой третьему лицу не может быть выше цены, по которой доля предлагалась участникам общества (самому ООО));
б) нотариус знакомится с отказами от преимущественного права покупки доли всех участников Общества (кроме отчуждателя) и самого ООО (если преимущественное право по Уставу принадлежит Обществу), при этом необходимо учитывать, что значение для нотариуса могут иметь лишь те отказы, в которых указываются отчуждатель доли, время получения предложения приобрести долю, излагаются условия оферты (размер отчуждаемой доли, цена и иные условия продажи), которые должны быть соотнесены с условиями договора купли-продажи доли;
в) если нотариусу предоставляются «общие» или «абстрактные» отказы от преимущественного права покупки доли в уставном капитале ООО, без указания вышеизложенных сведений, то они не должны учитываться нотариусом, как противоречащие ст. 21 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» и природе субъективного права преимущественной покупки; в такой ситуацией нотариус руководствуется логикой пункта «а».
Подход №f> может обосновываться следующими доводами:
· П. 13 ст.
21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли (ст.
55 Основ законодательства о нотариате), а также удостоверяется в том, что отчуждаемые доля или часть доли полностью оплачены – т.е. о том, что Обществу было предоставлено имущество, соответствующее номинальной стоимости доли в уставном капитале данного ООО (статья 15 ФЗ «Об ООО»).
· П. 11 ст.
21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: В случае удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, посредством отдельного удостоверения безотзывной оферты (соглашения об опционе на заключение соответствующей сделки), если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, нотариус принимает доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия, предоставленные акциптантом, при удостоверении акцепта.
· Несоблюдение требований закона о преимущественном праве участников ООО (самого ООО) не порождает пороков в сделке, направленной на отчуждение доли в уставном капитале хозяйственного общества (сделка законна).
В силу п. 18 ст.
21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» последствием является право обладателя преимущественного права потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя по договору.
· Основы законодательства о нотариате о правилах удостоверения сделок и об ответственности нотариуса (ст. 17) не свидетельствуют о том, что нотариус отвечает за соблюдение отчуждателем доли требований закона о преимущественном праве покупки.
При втором подходе, предоставление оферты и отказов не требуется.
Нужно ли направлять оферту каждому участнику общества, или возможно изложить для всех в одном документе?
В соответствии с п. 5 ст.
21 ФЗ Об ООО участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты; оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
- Таким образом, буквальное толкование закона позволяет прийти к выводу, что нотариусу достаточно оформить один документ – нотариально удостоверенную оферту, обязанность по отправке которой Обществу лежит на потенциальном отчуждателе доли.
- В какой форме должен быть оформлен отзыв оферты (простая или нотариальная)?
- Закон не требует нотариальной формы, это законодательный пробел.
Оферта – это действие, направленное на возникновение правовых последствий (состояния связанности оферента условиями оферты), следовательно, к ней применимы положения об односторонних сделках. В силу ст. 156 ГК РФ, к односторонним сделкам применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.
В свою очередь, применив к оферте пункт 1 ст.
> 452 ГК РФ (Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное), мы приходим к выводу, что и отзыв оферты, влекущий за собой прекращение порожденного офертой состояния связанности, должен быть совершен в той же форме, что и сама оферта.
Необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:
Оферта может быть отозвана (без получения согласия потенциальных акцептантов) только до получения обществом, путем направления отзыва оферты непосредственно участникам ООО.
Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 5 ст.
21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Требуется ли согласие супруга участника общества, направляющего оферту?
2 подхода, связанные с правовой квалификацией оферты: а) односторонняя сделка; б) волеизъявление, порождающее правовую связанность сторон.
При а) подходе может создаться впечатление, что оферта, рассматриваемая как односторонняя сделка, направлена на распоряжение имуществом супругов. Однако цель оферты – это заключение договора. Следовательно, требования ст. 35 СК на оферту не распространяются.
При б) подходе, изначально, поскольку оферта – не сделка, то, следовательно, и не сделка по распоряжению общим имуществом супругов, согласие не требуется.
Общий вывод: при нотариальном удостоверении оферты согласия супруга оферента не требуется.
NB!!!! В данном случае речь идет об оферте, направляемой в ООО в связи с соблюдением порядка преимущественного права покупки участников ООО и самого ООО (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Способ направления оферты в общество (участник направляет по почте, лично передает в общество, передает через нотариуса)?
В соответствии с п. 5 ст.
21 ФЗ Об ООО участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты.
Таким образом, обязанность направить оферту лежит на потенциальном отчуждателе доли. Способ направления оферты законом не определен, но он может быть определен в уставе ООО или в данном хозяйственном обществе могут сложиться соответствующие правила передачи корреспонденции (обычай). К данной ситуации применимы нормы ст. 165.
1 ГК РФ о юридически значимых сообщениях: заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю; сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (п. 1); правила пункта 1 применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.
Вывод: если уставом ООО не предписан определенный порядок направления оферты, не сложилось обычая направления корреспонденции в обществе, возможен любой порядок, в том числе направление документа нотариусом (ст. 86 Основ законодательства о нотариате), главное – чтобы оферта поступило в ООО.
Требуется ли нотариальная форма акцепта, если участник, ознакомившись с офертой, намеривается купить долю?
При общем порядке – направление оферты хозяйственному обществу для реализации права преимущественной покупки (п. 5 ст.Ͻ ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») отдельного нотариального удостоверения акцепта не требуется. В силу п. 11. Ст.
21 ФЗ Об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
Вывод: участник (Общество), изъявляющие желание приобрести долю участия в уставном капитале хозяйственного общества на условиях оферты, обращаются к нотариусу вместе с отчуждателем для составления единого документа.
В случае, если отчуждатель отказывается приходить к нотариусу, обладатель преимущественного права может обратиться к нотариусу с просьбой удостоверить акцепт по правилам удостоверения односторонних сделок с тем, чтобы заручиться доказательством изъявления воли на реализацию преимущественного права в предусмотренной законом (уставом срок) для последующего обращения в суд, НО такое удостоверение акцепта не будет влечь за собой последствий, связанных с переходом права на долю, обязанности нотариуса направлять информацию о переходе доли в регистрирующий орган и т.д.
Нотариальное удостоверение безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора) и, впоследствии, акцепта нотариального удостоверения акцепта (ст. 4 ФЗ № 391-ФЗ).
В соответствии с п. 11 Ст.
21 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.
В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.
Понимание конструкции опциона на заключения договора, направленного на отчуждение доли в уставном капитале ООО должно основываться на нормах статьи 429.2 ГК РФ «Опцион на заключение договора».
2. В соответствии с п.4 ст.429.2 ГК РФ соглашение об опционе должно содержать все существенные условия основного договора, что согласуется с положением п.1 ст.435 ГК РФ (в оферте должны содержаться все существенные условия заключаемого договора). Возможность дополнительного согласования каких-то условий невозможно.
В связи с этим в качестве приложения к соглашению об опционе на заключение договора отчуждения доли в уставном капитале целесообразно оформлять договор, направленный на отчуждение доли.
Учитывая изложенное и учитывая организационно – технические особенности осуществления нотариальной деятельности, представляется возможным запросить необходимые по закону согласия и подтверждения соблюдения преимущественного права покупки на момент нотариального удостоверения соглашения об опционе (безотзывной оферты), при этом учитывая, что согласия даются на будущее время и в точности соответствуют условиям потенциального договора отчуждения доли (Приложению к соглашению об опционе), заключение которого является вероятным.
3. О соотношении сделок и документов: соглашение об опционе и безотзывная оферта оформляются единым документом, при подписании которого сторонами, до потенциального акцептанта доводятся условия основного договора, который может быть затем заключен посредством его одностороннего волеизъявления.
4. Опцион на заключение договора на отчуждение доли – это случай – исключение из общего правила о необходимости составления единого документа – договора, направленного на отчуждение доли в уставном капитале хозяйственного общества.
После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте (пункт 11 ст.
21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), и в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (п. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
5. Также соглашение об опционе может являться элементом иных соглашений, например, акционерного соглашения или соглашения участников ООО. Это не противоречит закону, к таким случаям в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах (ст.421 ГК РФ).