Среди большого количества использующихся договорных форм значительное количество вопросов вызывают опцион на заключение договора и опционный договор. На первый взгляд эти конструкции очень похожи между собой, но все же имеют принципиальные различия, о которых нужно знать перед составлением и подписанием документа.
Содержание
Опцион на заключение договора: суть и особенности
Комментирует нотариус города Москвы Лексакова Е. О.:
«Опцион часто путают с предварительным договором (ПД) и основания на это действительно существуют – обе конструкции предполагают заключение соглашения между двумя сторонами. Но в случае с предварительным договором момент наступления обязательств возникает после подписания еще одного документа – Основного договора, по которому и происходит передача прав на имущество. А в случае с опционом, приобретаются права на последующую активацию передачи прав на имущество по усмотрению управомоченной на это стороны. Это — основное различие между двумя документами.»
Все вопросы, касающиеся опциона и опционного договора, регулируются ГК Российской Федерации, а именно пунктами ст. 429.2., 429.3. Согласно им, опцион — это продажа права на возможность заключения договора.
То есть одно из заинтересованных лиц может в установленные сроки завершить сделку, а второе должно исполнить все обязательства в полном размере.
Держатель опциона получает право на акцептирование соглашения на одном из следующих условий:
- в четко обозначенный временной интервал;
- по факту наступления указанных в документе обстоятельств (если это предусмотрено соглашением об опционе).
Важно, что опцион на заключение договора не является отдельным видом соглашения. Конструкция может применяться в сделках купли-продажи недвижимости или ценных бумаг, аренды, подряда и не только. Главный ее смысл заключается в оборачиваемости права ожидания.
Опционом может помимо цены имущества предусматриваться также некое вознаграждение за саму возможность приобрести товар, права на который обладатель уже сейчас предоставляет покупателю. Эта премия может стандартно устанавливаться в процентном соотношении от общей суммы сделки и не возвращается, если покупатель не предъявит свои права на имущество.
В качестве примера рассматриваемого вопроса можно использовать опцион на заключение договора купли-продажи доли в хозяйственном обществе.
У опциона на заключение договора существует несколько отличительных черт:
- суть его заключается в выдаче продавцом безотзывной оферты, которую он уже не имеет права отменить или не выполнить ее условия;
- по умолчанию период, отведенный другой стороне соглашения на акцепт, то есть согласие приобрести имущество на указанных в безотзывной оферте условиях, составляет 1 год – при необходимости стороны могут указать иной временной интервал;
- права требования выполнения условий соглашения могут быть переданы держателем третьим лицам. Если данное условие неприемлемо для продавца, ему необходимо объявить об этом держателю опциона до его подписания и указать это в соглашении о предоставлении опциона.
Держатели опционов должны знать, что некоторые отдельные формы этого документа закреплены на законодательном уровне, к примеру, в сфере рынка ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ).
Различия между опционом и предварительным договором
Одним из самых ярких различий можно назвать предмет соглашения. Предварительный договор представляет собой обязательства по заключению основного договора.
Обе стороны должны подписать в будущем еще один документ — основное соглашение, в противном случае, одну из сторон ждут судебные разбирательства.
Причем судебная практика в большинстве случаев говорит о том, что суд становится на сторону того, кто был готов выполнить свои обязательства в полном объеме.
Момент наступления обязательств тоже характеризует различия между обоими договорами. Когда речь идет о предварительном договоре, то у сторон возникают обязательства заключить основной договор на условиях, оговоренных заранее и отраженных в предварительном письменном соглашении.
В случае с опционом, держатель может акцептовать ранее уже данное право на получение имущества прежнего правообладателя, выдавшего безотзывную оферту, его или отказаться от активации в одностороннем порядке.
Если была проведена активация соглашения, то в этот же момент наступают и обязательства обеих сторон.
Количество участвующих в сделке сторон тоже можно отнести к отличиям между предварительным договором и опционом. Первый имеет 2 обязанных стороны.
Они одинаково защищены от неисполнения обязательств законодательством и могут истребовать их в судебном порядке.
При заключении опциона его держатель не имеет перед продавцом обязательств по заключению договора путем акцепта ранее оформленного предложения продавца, который в свою очередь является обязанной стороной по определению.
Среди отличий нужно отметить и возможность переуступить свои права третьим лицам в одностороннем порядке. В стандартном предварительном договоре она отсутствует. Ни одна из сторон не может продать или передать свои права.
В редких случаях, иное может быть внесено в договор еще на этапе его составления, но такие конструкции практически не используются. После подписания опциона на заключение договора его держатель имеет полное право, закрепленное на законодательном уровне, передать свои права.
Он может сделать это на возмездной или безвозмездной основе – выбор остается за держателем опциона. Иное может быть предусмотрено только прямо в самом соглашении.
Еще одним отличием является плата за заключение соглашения. Предварительный договор не имеет под собой материальной основы, если в нем не указано иное, к примеру, если не уплачивается обеспечительный платеж, который по соглашению сторон может не возвращаться покупателю в любом случае. Опционы на заключение договоров же безусловно возмездны. Иное может быть предусмотрено соглашением.
Алгоритм оформления
Схема действий обеих сторон, имеющих намерение подписать опцион на заключение договора такова:
- подписание опциона на заключение договора;
- Подписание безотзывной оферты (ее текст может быть включен в текст соглашения о предоставлении опциона, либо представлять собой отдельно составленный документ);
- уплата опционной премии (если такое условие предусмотрено соглашением);
- акцепт безотзывной оферты (предложения) держателем опциона при выполнении определенных соглашением условий и уведомление об этом нотариусом лица, выдавшего безотзывную оферту;
- оплата цены за приобретенное имущество.
Опционный договор: суть и особенности
Еще одной специфичной конструкцией является опционный договор. Его главной особенностью считают наличие условия, внесенного между пунктами соглашения.
По своей сути опционный договор представляет собой соглашение на исполнение тех или иных условий.
Одна сторона вправе потребовать их выполнения после наступления определенных обстоятельств (опционное условие), причем, вторая сторона договора не может отказаться от исполнения своих обязательств.
Все пункты соглашения обе стороны оговаривают заранее, так как имеют право вносить некоторые условия, не противоречащие самой сути опционного договора.
Рассмотреть эту конструкцию можно на примере. Предположим, что сотрудник крупной компании мечтает выкупить некий пакет акций по выгодной цене.
Он подписывает с начальником договор, который предусматривает, что нужное количество акций будет ему продано, но при условии усердной работы, результат которой выражается в заключении тех или иных контрактов с важными для развития организации партнерами.
Если сотрудник все выполнит, то начальник будет обязан исполнить свои обязательства и продать ему акции, подписав и заключив с покупателем соответствующий договор.
По умолчанию, после подписания документов держатель должен выплатить второй стороне опционную премию. Однако, договор может быть заключен и на безвозмездной основе. Это осуществляется в следующих ситуациях:
- внесение пункта о безвозмездности;
- безвозмездная природа отношений между двумя заинтересованными лицами;
- возмездность исключена априори (к примеру, продавец и покупатель договариваются о поставках по оптовым ценам).
По правилам данной конструкции опционное вознаграждение не возвращается ни при каких условиях. Оно, по сути, представляет собой некий финансовый гарант за ожидание активации сделки и ее возможную отмену по инициативе второй стороны. По своему желанию заинтересованные лица могут установить другой порядок с учетом возврата премии. Но такие договоры составляются крайне редко.
Еще одной отличительной чертой опционного договора является его условность. То есть он заключается под 2 условиями:
- отменительное;
- отлагательное.
В первом случае, если обстоятельства, предшествующие активации соглашения, не наступили, то сделка автоматически считается погашенной. Такой же результат предусмотрен при выдвижении требований по соглашению позже установленного срока.
Во втором случае наступление обязательств откладывается до исполнения определенных действий. До этого момента активировать свое право невозможно. То есть держатель должен ожидать наступления указанных условий и только потом сделка попадает в разряд осуществленных.
Сравнительный анализ
Оба описываемых документа имеют как сходства, так и различия. Общего между этими бумагами довольно много:
- исполнение обязательств предполагается в будущем времени;
- по умолчанию, соглашение подразумевает возмездность;
- по умолчанию, вознаграждение продавца не возвращается даже, если сделка была отменена;
- соглашение может иметь отменительное или отлагательное условия (в редких случаях, в договор вносятся оба условия);
- возможность перекупить право (если предусмотрено опционным договором).
При всей схожести, договорные опционные конструкции имеют и различия. Они заключаются в слудующем:
- держатель опциона получает право в будущем заключить договор со своей стороны, акцептовав безотзывную оферту, не привлекая к процессу завершения сделки продавца, а держатель опционного договора приобретает право инициировать процедуру исполнения обязательств по соглашению
Ориентируясь на ситуацию, стороны выбирают разные опционные конструкции. Но, независимо от этого, нужно учитывать, что обе формы более выгодны держателю, чем продавцу. Первый имеет право отказаться от сделки в любой момент без каких-либо последствий. Если опционная премия не была значительной, то держатель опциона практически ничего не потеряет.
Что выбрать и как расторгнуть
Если обе стороны соглашения уверены в том, что сделка однозначно состоится, то им нет необходимости соглашаться на опцион. Они заключают обычный договор нужного типа и выполняют свои обязательства. Но если у той или иной стороны возникают сомнения, то на помощь приходят опционные конструкции.
Прибегать к опциону на заключение договоров стоит тогда, когда сделка представляется выгодной и упускать такую возможность потенциальный покупатель не хочет. Но в том, что сделка состоится, у него есть большие сомнения и он предлагает продавцу рассмотреть договорную конструкцию.
А вот опционный договор выгоден тогда, когда участники убеждены в обоюдном желании осуществить сделку, но не могут сделать это в данный момент времени.
Например, покупатель желает приобрести квартиру, но откладывает заключение договора купли-продажи до поступления финансов или расторжения брака.
В этом случае опционная конструкция будет самой выгодной формой соглашения между двумя сторонами.
Расторжение происходит в случае отказа держателя активировать сделку. Никаких юридических последствий это не несет.
Опционы активно применяются в деловом мире и других сферах деятельности, в которых предусматривается совершение сделки.
Такая форма взаимодействия дает возможность максимально гибко вести дела, ограничивать риски и продумывать все нюансы.
Не лишним, а порой обязательным в силу закона, при заключении опционов будет и помощь квалифицированного юриста — нотариуса. Он поможет сделать сделку более прозрачной и безопасной.
| В центре Москвы | Онлайн запись | Бесплатная парковка | Бюро переводов | Различные формы оплаты |
Нужен ли нотариус для заключения опционного договора о доле в ООО — Правовед.RU
424 юриста сейчас на сайте
Два физических лица хотят заключить опционный договор (ГК РФ Статья 429.3) о переходе прав собственности на долю в ООО.
Требуется ли нотариальное заверение такого договора?
Консультация юриста онлайн Ответ на сайте в течение 15 минут Задать вопрос
Ответы юристов (2)
Здравствуйте, Александр, в соответствии со ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.
В соответствии со п. 11 ст. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г.
N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
Кроме того, сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.
Александр! Добрый день
Согласно ч. 1 ст. 429.3 ГК РФ
По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
- В соответствии ис требованиями Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариальному удостоверению подлежат сделки, направленные на отчуждение доли (либо ее части) в уставном капитале ООО.
- По опционному договору отчуждения доли/части доли в уставном капитале ООО не происходит, одной из сторон договора лишь предоставляется право потребовать совершения такой сделки.
- Следовательно, опционный договор, предметом которого является доля в уставном капитале ООО, не требует нотариального удостоверения.
Опцион
Опцион
Опцион давно используется в контексте функционирования фондового рынка и биржевой торговли, однако законодательное его закрепление появилось в ГК РФ совсем недавно.
Опцион представляет собой договор, реализация которого зависит от одной из сторон — держателя опциона, которая получает безусловное право «активировать» опцион в сроки, в порядке и на условиях, предусмотренных в опционе.
Держатель опциона может как воспользоваться этим правом, так и не воспользоваться.
Сторона предоставляющая опцион находится в «ожидании» реализации держателем опциона его права. Платой за такое «ожидание» является опционная премия.
Приведем пример такого договора: компания может заключить опцион на покупку актива, цена которого определяется биржей (нефть, золото и др.) по заранее фиксированной цене, тем самым минимизировав риск колебания цен на данный товар.
Одновременно у ее контрагента, ожидающего покупки, с одной стороны, имеется надежда на то, что он сможет продать соответствующий актив, но с другой стороны, имеется риск того, что опцион так и не будет реализован.
Таким образом, опционная премия служит компенсацией риска для этой стороны.
ГК РФ предусматривает два вида опциона, которые необходимо различать между собой:
- опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ); и
- опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).
Опцион на заключение договора
В соответствии с п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, в соответствии с которым одна сторона предоставляет другой стороне (держателю опциона) безотзывную оферту на заключение в будущем договора на заранее согласованных условиях.
Таким образом, держатель опциона получает право заключить в будущем договор. И это именно право, а не обязанность в отличие от конструкции предварительного договора.
В связи с этим держатель опциона может, как реализовать данное право путем акцепта предоставленной ему безотзывной оферты, так и не реализовывать его.
В отличие от обычной безотзывной оферты опцион на заключение договора предоставляется, как правило, на длительный срок.
В соответствии с абз. 1 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить:
- предмет договора, подлежащего заключению (может быть описан любым способом, который бы позволил его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (абз. 2 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ)); и
- другие существенные условия такого договора (например, срок, способы порядок оплаты и др.).
Таким образом, опцион на заключение договора – это договор с заранее согласованными условиями, вступление в силу которого отложено до момента реализации держателем опциона его права на акцепт. В случае реализации держателем опциона его права на акцепт договор считается автоматически заключенным на тех условиях, которые стороны согласовали уже заранее в опционе.
- Соответственно, держатель опциона заранее знает условия будущего договора, который может быть заключен между сторонами, и в зависимости от конъектуры рынка (например, колебания цен) принимает решение заключать или нет такой договор.
- Различие между Опционом на заключение договора и предварительным договором
- Опцион на заключение договора.
- Одна сторона обязуется заключить основной договор, а другая сторона в течение определенного срока имеет на это право. Здесь для заключения основного договора достаточно воли одной стороны.
- Сама по себе реализация права опциона путем акцепта безотзывной оферты является фактом заключения основного договора. Здесь никакого понуждения быть не может, основной договор заключается автоматически.
- Опцион обычно предоставляется за плату (опционный платеж).
- Опционом может быть предусмотрено, что акцепт возможен только после наступления определенного условия, как зависящего, так и не зависящего от воли сторон.
- По общему правилу права на опцион могут быть переуступлены третьему лицу.
- Может не содержать всех существенных условий основного договора.
Предварительный договор
- Обе стороны обязуются в течение определенного срока заключить основной договор. Здесь для заключения основного договора необходима воля обеих сторон.
- Если одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона может требовать в суде понуждения к заключению договора.
- По конструкции предварительного договора не предусматривается плата одной из сторон за сам факт заключения предварительного договора.
- Предварительный договор ставит вопрос о заключении основного договора в зависимость исключительно от действий сторон.
- По общему правилу сторона предварительного договора не может в одностороннем порядке заменить себя третьим лицом.
- Должен содержать все существенные условия основного договора.
Опционная премия
По общему правилу, опцион на заключение договора является возмездным. Опцион предоставляется за так называемую опционную премию (плата или другое встречное предоставление (абз. 1 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ)). При этом если в опционе не предусмотрено иное, то опционная премия не засчитывается в счет оплаты по основному договору и не возвращается в случае отсутствия акцепта (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).
Стоит заметить, что ГК РФ допускает заключение и безвозмездных опционов на заключение договоров, в том числе и между коммерческими лицами (абз. 1 п. 1 ст. 429.2, ст. 423 ГК РФ)
Безвозмездный опцион может быть заключен, например, на случай разрешения корпоративного конфликта. Так, когда акции или доли в обществе распределены поровну между двумя акционерами (участниками).
В таком случае сторонами заранее на случай возникновения сложности с принятием решения может быть заключен опцион на покупку 1 % акции или доли одним акционером (участником) у другого с целью получения большинства и, соответственно, принятия решения.
В такой ситуации опционная премия не имеет особого значения для сторон, так как предоставление опциона – это возможность выйти из конфликта.
Срок опциона
Если в течение срока для акцепта предоставленной оферты держатель опциона не «активировал» опцион, он утрачивает право на заключение основного договора на условиях, определенных в опционе.
По общему правилу, если срок для акцепта не установлен в опционе, то такой срок считается равным одному году. Иное может вытекать из существа договора или обычаев (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ)
Опцион под условием
Опцион может содержать условия, только при наступлении которых у держателя опциона возникнет право на акцепт (заключение основного договора) (абз. 2 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
В опционе можно предусмотреть условия, лишь при наступлении которых у стороны возникает право заключения основного договора. При этом такие условия могут зависеть от воли одной из сторон
Форма опциона
Опцион должен быть заключен в форме, установленной для основного договора (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). К примеру, в п. 11 ст.
21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена нотариальная форма договора об отчуждении доли в уставном капитале общества.
Соответственно, опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должен быть нотариально удостоверен.
В случае несоблюдения требований о форме опцион может быть признан недействительным.
Включение опциона в иное соглашение
Опцион может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения (п. 6 ст. 429.2 ГК РФ). Следовательно, опцион на заключение договора не обязательно должен быть заключен как отдельное, самостоятельное соглашение, но может быть включен в иное соглашение, быть его частью
Уступка прав по опциону
По общему правилу, возможна уступка прав по опциону, если иное не предусмотрено в само опционе или не вытекает из его существа (п. 7 ст. 429.2 ГК РФ).
Опционный договор
Опционный договор представляет собой еще одну модель заключения договора. Ему посвящена статья 429.3 ГК РФ.
В отличие от опциона на заключение договора предметом опционного договора является право одной стороны (держателя опциона) требовать от другой стороны совершения определенных действий, предусмотренных в опционном договоре (например, передать имущество и др.). Такое требование может быть заявлено на условиях, предусмотренных в опционном договоре, а также в установленный в договоре срок.
Если в опционе на заключение договора держателю опциона предоставлено право заключения договора, то в опционном договоре держателю опциона предоставляется право требовать непосредственно исполнения договора (или отдельных договорных обязательств). А обязанность другой стороны исполнить опционный договор возникает не при заключении опционного договора, а лишь тогда, когда держатель опциона реализует свое право требования исполнения.
Таким образом, опционный договор позволяет стороне реализовать или нет свое право требования на исполнение другой стороной обязательств по договору в зависимости от складывающихся обстоятельств. И если право не было реализовано в установленный срок, опционный договор прекращается.
Опционная премия
Как и в случае с опционом на заключение договора, по общему правилу, опционный договор является возмездным: за предоставленное по опционному договору право требования исполнения сторона уплачивает определенную денежную сумму. Уплаченная сумма по опционному договору, как правило, не подлежит возврату при прекращении опционного договора, однако, иное можно предусмотреть в самом договоре.
При этом опционный договор, может носить и безвозмездный характер в случаях, если: безвозмездность предусмотрена в самом опционном договоре или если заключение опционного договора обусловлено иными обстоятельствами или охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.
Срок опционного договора
Согласно п. 1 ст. 429.3 ГК РФ в опционном договоре должен быть предусмотрен срок, в течение которого сторона может заявить предоставленное ей право требования.
В отличие от регулирования опциона на заключение договора, ГК РФ не устанавливает никакого срока применительно к ситуации, когда в опционном договоре не согласован срок, в течение которого сторона может предъявить требование исполнения договора.
В связи с этим, представляется, что срок для предъявления требования исполнения по опционному договору является существенным условием такого договора, и при его отсутствии договор будет считаться незаключенным.
Замена требования по опционному договору определенными обстоятельствами
В опционном договоре могут быть прописаны обстоятельства, при наступлении которых требование по опционному договору считается заявленным автоматически.
Опционный договор и опцион на заключение договора
Опцион — договор, по которому покупатель опциона (потенциальный покупатель или потенциальный продавец актива) получает право, но не обязательства, совершить покупку или продажу актива по заранее оговорённой или фиксированной цене, но вычисляемой по заранее оговоренной формуле. Продавец опциона несёт обязательства продать актив или купить его у покупателя опциона в соответствии с его условиями. Опцион может быть на покупку или продажу базового актива.
С 1 июня 2015 г. в гражданском кодексе РФ появились два новых вида договоров: опцион на заключение договора и опционы договор. Предметом первого является право одной стороны на заключение определённого в опционе договора соглашения.
Опцион на заключение договора предоставляется за плату или встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением.
Опционный договор предусматривает закрепление за одной стороной права требовать исполнения второй стороной предусмотренных договором действий в установленный срок.
Стороны, имеющие намерение подписать опцион на заключение договора, должны:
- подписать опцион на заключение договора;
- оплатить опционную премию (если условие предусмотрено соглашением);
- подписать безотзывную оферту (в её текст может быть включён текст соглашения о предоставлении опциона либо может представлять собой отдельно составленный документ);
- подписать акцепт безотзывной оферты держателем опциона при выполнении определённых соглашением условий и уведомить об этом лицо, выдавшее безотзывную оферту;
- оплатить цену за приобретённое имущество.
Опционом может, помимо цены имущества, предусматриваться вознаграждение за саму возможность приобрести товар, права на который обладатель уже сейчас предоставляет покупателю. Эта премия может устанавливаться в процентном соотношении от общей суммы сделки и не возвращается, если покупатель не предъявит свои права на имущество.
Опционный договор может быть заключён на возмездной и безвозмездной основе.
Опционный договор, как правило, стороны подписывают тогда, когда они не могут подписать иной договор в данный момент, и убеждены в обоюдном желании осуществить сделку.
Например, покупатель желает приобрести квартиру, но откладывает заключение договора купли-продажи до поступления финансов или расторжения брака.
Прибегать к опциону на заключение договоров стоит тогда, когда сделка выгодна, и упускать такую возможность потенциальный покупатель не хочет.
Нотариальное удостоверение сделок по модели опциона получила наибольшее распространение в сфере корпоративных правоотношений — при отчуждении долей в обществах с ограниченной ответственностью, в сфере недвижимости и при оформлении наследственных прав.
Соглашение об опционе – Нотариус Акимов Г.Б
Опционное соглашение — форма, заполняемая клиентом брокерской фирмы при открытии опционного счета. Соглашение и договор равносильны по правовому статусу.
Однако соглашение о предоставлении опциона содержит конкретные нюансы договора между продавцом и покупателем активов, ограниченные временем. Говоря определениями, опционное соглашение – это договор, составляющийся при открытии брокерской фирмой опционного счета.
Опционный счет – брокерский счет, на котором есть возможность держать опционные позиции и совершать сделки.
Отличия от биржи
Опцион схож с биржей, но имеет некоторые отличия. Опцион определяет право действовать, а биржа обозначает обязательства к совершению сделки. Также к отличиям относится и то, что терминалы брокеров для торговли на бирже устанавливаются на компьютер, а опционные сделки проходят на сайтах брокерских компаний.
Каким образом происходит заработок
Участники опциона (инвесторы), имеют возможность заработать на прогнозе движения роста или падения активов в определенный отрезок времени, который учитывается в договоре. Соглашение на заключение опциона распространяется на такие популярные активы, как:
- драгметаллы;
- акции;
- облигации;
- валюта;
- товары.
Как пример опционного соглашения представим ситуацию. Сторона закупает актив на определенный промежуток времени по цене, установленной на текущий момент биржей. Реализация прогнозируемого результата в итоговом временном промежутке приносит прибыль. Несоответствие прогнозу повлечет взыскание с установленной в соглашении премии в количестве равном несоответствию. То есть, если оговоренная премия была равна N, то из этой суммы в пользу продавца вычитается разница несоответствия. Оставшееся возвращается покупателю. При положительном исходе происходит обратно пропорциональное движение средств.
Минимизация рисков за счет премии
Оптимальное соглашение не несет в себе риска потери средств ни продавцом, ни покупателем. Это возможно при определении идеальной премии, с которой и начинается сам процесс сделки. Экономически уникальный процесс опционного соглашения признан ведущими специалистами во многом благодаря внедрению элемента премии по опциону. Это своего рода страховка для одной стороны и плата за риск с другой. Причем размер премии устанавливается стороной собственноручно, с учетом возможного риска и готовностью потерять определенное количество средств. Инвестиционные компании при необходимости могут предоставить своих аналитиков за вознаграждение для предоставления анализа и прогноза по необходимому портфелю или конкретному активу.
Правовой аспект, перспектива и итог
В правовое русло законодательства РФ опционы были внесены в 2015 году, но отношение правительства с годами растет в сторону негатива, выражающегося в приравнивании данной модели торгов к азартным играм. Достаточно странная позиция с учетом того, что по всему миру опционные соглашения активно развиваются и количество участников растет большими темпами. Ознакомившись с концепцией опционных акций (спецификой работы, правом выкупа или продажи), фактор случайности в получении прибыли станет не существенным. Грамотно реализованное соглашение об опционе, с учетом всех факторов и рисков, дает возможность получения достойного заработка в качестве основного дохода.
Опционные соглашения два года спустя | Новости | Линия Права
03 октября 2017 г.СтатьяКонтакты для прессы: pr@lp.
ru
Два года назад вступили в силу поправки в Гражданский кодекс Российской Федерации, предусматривающие законодательное регулирование опционных соглашений, что стало важным этапом повышения привлекательности российского права для структурирования сделок. В данной статье рассматриваются возможные случаи использования опционных соглашений, их нормативное регулирование и вопросы практического применения.
Практическое применение
Опционные соглашения являются одним из важнейших инструментов для структурирования отношений акционеров при создании совместных предприятий, прямом инвестировании и венчурном финансировании.
Они позволяют решать широкий круг задач – от структурирования сделок по инвестированию до разрешения «тупиковых» ситуаций (deadlock).
Ниже представлены лишь несколько способов использования опционных соглашений, с которыми мы сталкивались в последнее время:
инвестор приобретал у существующих акционеров пакет акций, и по условиям заключенного опционного соглашения он получал право через год увеличить свою долю в компании;
при покупке внешним инвестором мажоритарной доли в компании не согласный с условиями сделки миноритарий мог выйти из состава акционеров путем реализации действовавшего на момент сделки пут-опциона;
акционеры не смогли договориться о должности директора, и один из акционеров реализовал посредством опционного соглашения предусмотренное в корпоративном договоре для такого случая право приобрести акции другого акционера;
посредством опционных соглашений новый акционер предоставил директору и ключевым сотрудникам отдела R&D права на покупку акций компании, возможность реализации которых зависит от достижения компанией и ее отдельными подразделениями определенных финансовых показателей по итогам отчетного периода.
Нормативное регулирование
Действующая редакция Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) предусматривает две договорные конструкции опционных соглашений: опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).
Различие между ними состоит в том, что предметом опциона на заключение договора является право заключить договор. Опционный договор в свою очередь обозначает уже заключенный договор определенного типа (например, договор купли-продажи акций), исполнение по которому (внесение записи регистратором на основании передаточного распоряжения) произойдет по требованию держателя опциона.
До внесения изменений в ГК РФ для достижения указанных целей использовались иные гражданско-правовые конструкции, в той или иной степени позволяющие достигнуть похожего эффекта.
Например, часто применялся предварительный договор, который предусматривал обязанность сторон заключить в будущем основной договор.
Вместе с тем при использовании такой конструкции существовал высокий риск невозможности заключить основной договор в связи с отказом одной из сторон (в то время как при реализации опциона достаточно действий держателя опциона).
Также опционы структурировались на основе принципа свободы договора.
Особенности заключения и исполнения опционных соглашений в отношении акций
Отлагательные условия
ГК РФ позволяет сторонам предусмотреть в опционных соглашениях отлагательные условия для реализации прав. Согласно п. 1 ст. 429.
2 ГК РФ «опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон».
Опционным договором также может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ).
Возможность включать в опционные соглашения отлагательные условия также подтверждается судебной практикой. Например, в решении Арбитражного суда Ставропольского края от 19.01.
2015 по делу № А63-9751/2014 с участием ОАО «Роснано» суды указали на правомерность установления в качестве отлагательного условия для реализации пут-опциона обстоятельства, косвенно зависящего от воли сторон обязательства (недостижение совместным предприятием ключевых показателей эффективности так или иначе зависит от его акционеров).
Опцион. Когда его применяют на практике? — Нотариус г. Москвы Ралько Василий Васильевич
По своей сути конструкция опциона может заключаться для весьма широкого круга сделок.
Помимо приобретения товаров цена которых определяется биржей, опцион нередко используется и в других ситуациях. Так, например, предметом опциона могут быть не только ценные бумаги и доли в уставном капитале.
Это может быть иное имущественное право.
Опционом может быть предоставлено право на заключение в будущем практически всех видов хозяйственных договоров (купля-продажа, аренда, подряд, оказание услуг, выполнение работ и др.).
Иногда опцион позволяет сторонам дополнительно подстраховаться в ситуациях, когда есть сомнение в реальной цене приобретаемого актива. К примеру девелопер строит торговый центр и планирует продать его инвестору, который хочет заработать на росте цены актива и получении арендной платы.
Однако у потенциального покупателя на момент ввода торгового центра в эксплуатацию могут возникнуть сомнения, относительно привлекательности торгового центра для посетителей и арендаторов.
В такой ситуации, вполне возможно, что потенциальному покупателю выгоднее заключить опцион с девелопером, зафиксировав определенную цену приобретения. В качестве условия реализации опциона может быть сдача в аренду, скажем, 70 % помещений нового торгового центра.
Как только этот показатель достигается девелопер активирует опцион и продает торговый центр. Одновременно инвестор уплачивает девелоперу опционную премию за, по сути, возможность покупки торгового центра не эксклюзивных условиях.
Одновременно распространенной сферой применения опционов являются корпоративные правоотношения. На сегодняшний день в нашей нотариальной практике получило распространение удостоверение корпоративных договоров, например, договоров об осуществлении прав участников ООО, в соответствии с п. 3 ст.
8 Закона об ООО, в которые уже включен опцион. Это делается, например, на случай, когда партнеры, владеющие 50 % долей в ООО каждый (в России это распространенная ситуация) не могут прийти к согласию относительно принятия важных решений по управлению обществом.
В подобных случаях «корпоративная война» и невозможность принятия решения может привести к осложнению функционирования компании и убыткам для обоих собственников. В связи с этим, на случай подобных ситуаций может быть предусмотрен опцион на выкуп доли другого участника по определенной, заранее установленной цене.
Также опцион в корпоративных договорах может использоваться для реализации возложенного на участника хозяйственного общества обязанности по продаже своей доли другому участнику в случае смены бенефициарного владения (т.е.
наступления условия change of control) по цене, отличающейся от рыночной, а также при нарушениях, допущенных одним из партнеров или в случае если реальные финансовые показатели не оправдывают ожиданий (актуально при реализации крупных инвестиционных проектов).
В западных странах опциона на доли (акции) компаний уже давно используется в качестве способа мотивации персонала и повышения лояльности по отношению к компании. Компания в качестве поощрения дает сотрудникам опционы на покупку собственных акций.
Расчет здесь в первую очередь на то, что, если сотрудники станут совладельцами компании они будут работать лучше и с меньшей вероятностью перейдут в другую компанию.
А опцион позволяет заранее зафиксировать цену, в расчете на рост цены акций на бирже в будущем, что создает дополнительную выгоду для сотрудников.
Это повышает лояльность сотрудников компании, однако, создает ситуацию, когда сотрудники не просто связаны с компанией в качестве работников, но и хранят все (или большую часть) своих активов в акциях компании. Именно поэтому в случаях разорения компании сотрудники теряют не только работу, но и лишаются большой части активов.
В Российской Федерации в последние годы также начинает появляться подобная практика. В нашей нотариальной практике был следующий случай удостоверения опциона на доли в ООО. Состоятельный инвестор решил вложить деньги в стартап, базирующийся на перспективной технологии в биомедицинской сфере.
Для развития данного стартапа инвестор нанял на роль генерального директора профессионального менеджера в сфере высоких технологий. Менеджер проработал в компании два года, выстроив в ней систему управления, сформировал команду и смог обеспечить прохождение точки безубыточности.
У компании были серьезные перспективы роста, и менеджер сказал, что готов продолжить работу, но ему необходима дополнительная мотивация. Он захотел войти в долю, стать миноритарным совладельцем компании, чтобы быть максимально заинтересованным в ее развитии и росте капитализации. Однако инвестор не готов был просто так расставаться с долями своей компании.
Ему нужны были дополнительные гарантии того, что менеджер действительно будет в течение нескольких лет вкладываться в развитие этого бизнеса. В итоге они пришли к модели опциона на пять лет. За течение этого времени менеджер мог выкупить определенную долю в компании за фиксированную цену при условии того, что он продолжает работать в компании.
Цена покупки долей становилась достаточно выгодной только в случае существенного роста капитализации компании. Таким образом, модель опциона начинает использовать в нашем правопорядке в качестве способа мотивации, прежде всего, высшего управленческого персонала.