Трудовой договор — основополагающий документ, которым оформляются трудовые отношения между работником и работодателем. Поэтому так важно грамотно составить его в соответствии с требованиями законодательства.
Трудовой кодекс РФ устанавливает ряд требований к оформлению и содержанию трудового договора, которые, к сожалению, работодатели соблюдают не всегда.
Причина отчасти в том, что отдельные требования не детализированы, что вызывает неопределенность в их толковании правоприменительными органами.
Статистика проверок инспекции труда и судебная практика показывают, что надзорные органы не скупятся на штрафы за отсутствие или неправильные формулировки тех или иных условий трудового договора. Чтобы избежать возможных санкций, необходимо понимать, как толковать и применять предписанные требования. В этом нам может помочь анализ судебной практики.
Требования к содержанию трудового договора
Установлены ст. 57 ТК РФ. Отсутствие указанных в ней сведений и условий может повлечь для работодателя административную ответственность по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ (при любой проверке инспектор обязательно попросит предоставить трудовые договоры с работниками).
- Ненадлежащее оформление трудового договора может повлечь наложение административного штрафа:
- • на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
- • юридических лиц — от 50 000 до 100 000 руб.
- Сведения в трудовом договоре
Согласно ч. 1 ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются следующие сведения о сторонах:
• Ф. И. О. работника и наименование работодателя (Ф. И. О. работодателя — физического лица), заключивших трудовой договор.
- Информация включается в преамбулу договора и в раздел «Реквизиты и подписи сторон». Рекомендуем указывать полное и сокращенное наименование работодателя, а также указывать гражданство работника;
- • сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физического лица.
- Как правило, это паспортные данные, которые мы прописываем в разделе «Реквизиты и подписи сторон»;
- • ИНН работодателя;
- • сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями.
Прописываем эту информацию в преамбуле договора, указывая должность и Ф. И. О. подписанта от работодателя, а в качестве основания указываются:
- – устав (положение) организации — для ее руководителя;
- – решение единственного участника/протокол общего собрания участников — для учредителя организации, который подписывает трудовой договор с директором;
- – доверенность — для иных лиц, которые наделены полномочием подписывать договоры;
- • место и дата заключения трудового договора.
- Отсутствие этих сведений в трудовом договоре — нарушение, которое может повлечь за собой наложение штрафа на работодателя[1].
Ответ недели: передача права подписания трудовых договоров другому лицу
Можно ли директору передать право на подписание трудовых договоров другому лицу (например, сотруднику отдела кадров)?
Сообщаю Вам следующее:
Одним из обязательных условий трудового договора являются сведения о представителе работодателя, который имеет право подписи трудового договора, и основание, в силу которого этот представитель наделен соответствующими полномочиями.
Следовательно, прием на работу может осуществлять любое уполномоченное лицо, которому предоставлены соответствующие полномочия. При этом порядок делегирования таких полномочий нормы ТК РФ не содержат.
Для того чтобы передать право подписи кадровых документов, в том числе, трудовых договоров, нужно предусмотреть порядок такой передачи в локальном нормативном акте организации или сделать соответствующую запись в трудовом договоре, заключенном уполномоченным лицом от имени работодателя.
Передача полномочий руководителя общества по заключению трудовых договоров на основании доверенности другому лицу также не противоречит закону. Следовательно, правомерным будет в трудовом договоре указать, что он от лица работодателя заключается, например, сотрудником отдела кадров, действующим на основании доверенности.
Документы КонсультантПлюс для ознакомления:
В соответствии с требованиями ч. 6 ст.
20 Трудового кодекса РФ права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, иными лицами, уполномоченными на это в соответствии с федеральным законом, в порядке, установленном ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.
В соответствии с требованиями ч. 1 ст.
57 ТК РФ одним из обязательных условий трудового договора являются сведения о представителе работодателя, который имеет право подписи трудового договора, и основание, в силу которого этот представитель наделен соответствующими полномочиями. При этом порядок делегирования таких полномочий нормы ТК РФ не содержат.
Таким образом, нормы трудового законодательства позволяют лицам, уполномоченным физическим лицом или органами юридического лица (директор является единоличным исполнительным органом), осуществлять права и обязанности работодателя в трудовых отношениях. Также ТК РФ устанавливает, что порядок осуществления прав и обязанностей в этом случае может быть определен учредительными документами юридического лица и локальными нормативными актами.
В п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.
2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» определено, что представителем работодателя при найме работников является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников.
Следовательно, прием на работу может осуществлять любое уполномоченное лицо, которому предоставлены соответствующие полномочия, в том числе и право подписи кадровых приказов.
Для того чтобы передать право подписи кадровых документов, нужно предусмотреть порядок такой передачи в локальном нормативном акте организации или сделать соответствующую запись в трудовом договоре, заключенном уполномоченным лицом от имени работодателя.
Формальных оснований для выдачи доверенности в рассматриваемой ситуации нет, поскольку трудовое законодательство не содержит такого требования. Нормы ст.
185 Гражданского кодекса РФ не являются обязательными для выдачи соответствующей доверенности при передаче полномочий по подписанию кадровых документов, так как в силу положений ст.
5 ТК РФ трудовые отношения регулируются трудовым законодательством, которое состоит из ТК РФ, иных федеральных законов и законов субъектов РФ, содержащих нормы трудового права. То есть ГК РФ, содержащий нормы гражданского (а не трудового) права, не является нормативным правовым актом, регулирующим трудовые отношения.
Чтобы избежать возможного оспаривания и признания незаконными кадровых приказов, подписанных уполномоченным лицом, лучше все же оформить на него доверенность. Тем более что это не противоречит законодательству.
Ведь понятно, что уполномоченное лицо, подписывая трудовые договоры, локальные акты и прочие кадровые документы, действует не от своего имени, а представляет интересы работодателя.
А законодательное регулирование вопроса представительства интересов работодателя перед третьими лицами предусмотрено лишь нормами ГК РФ.
Поэтому если организация, чтобы избежать рисков, решит оформить доверенность на подписание кадровых документов, то при ее оформлении надо учитывать положения ГК РФ о доверенности.
{Вопрос: …Можно ли передать право подписи кадровых приказов по унифицированным формам директору по персоналу? Если да, то как оформить в приказах реквизит «Подпись»? (Консультация эксперта, Государственная инспекция труда в Пермском крае, 2017) {КонсультантПлюс}}
Согласно ст.
20 Трудового кодекса РФ права и обязанности работодателя — юридического лица в трудовых отношениях осуществляются: органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами.
При этом в трудовом договоре указываются сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями (ст. 57 ТК РФ).
Вышеприведенные нормы свидетельствуют о том, что заместитель директора по административно-хозяйственной работе может обладать правом приема на работу вышеуказанных работников при условии наличия соответствующего уполномочия.
Данное уполномочие должно содержать ясное указание на наличие права на подписание трудового договора с принимаемым работником (работниками) организации.
Полномочие того или иного работника организации во внутриорганизационных отношениях вытекает, прежде всего, из выполняемой им трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы).
Содержание трудовой функции определяется трудовым договором с работником (ст. ст. 56, 57 ТК РФ). Таким образом, необходимым условием наличия уполномочия у соответствующего работника является указание на него в трудовом договоре с указанным работником в качестве элемента трудовой функции последнего. Такое указание может иметь вид отсылки к должностной инструкции.
Таким образом, основным документом, выступающим в качестве основания для возникновения у работника полномочий в сфере внутриорганизационных отношений, в том числе полномочий на подписание трудового договора в качестве представителя работодателя, выступает трудовой договор с указанным работодателем.
В дополнение к нему основаниями, подтверждающими наличие полномочий на представительство во внутриорганизационных отношениях, могут выступать учредительные документы организации, иные локальные акты организации, в том числе положения, приказы и инструкции (при наличии в них указания на соответствующее полномочие конкретного работника).
Следует отметить, что отношения между работником, поступающим на работу, и представителем работодателя, подписывающим трудовой договор, не являются гражданско-правовыми.
В связи с этим полагаем нецелесообразным применение для создания оснований на представительство такого инструмента, как доверенность, которая является подтверждением наличия отношений представительства при реализации прав и обязанностей, регулируемых, прежде всего, гражданским законодательством.
{Вопрос: Вправе ли заместитель директора по административно-хозяйственной работе подписывать трудовой договор со сторожами, охранниками, бухгалтером и уборщицами? (Консультация эксперта, 2008) {КонсультантПлюс}}
Передача полномочий руководителя общества по заключению трудовых договоров на основании доверенности заместителю руководителя не противоречит закону. Следовательно, правомерным будет в трудовом договоре указать, что он от лица работодателя заключается заместителем руководителя, действующим на основании доверенности.
Тонкости оформления трудового договора при найме директора
Ваш директор – такой же наемный работник, как и другие. Только вот его отношения с фирмой строятся и — что немаловажно — оформляются по особым правилам. Не зная их, бухгалтеру легко попасть впросак. Впрочем, на некоторые случаи правил просто не существует.
Начало начал
Прежде всего директора на работу нужно как-то принять. Чтобы взять рядового сотрудника, с ним достаточно заключить трудовой договор.С директором так просто не получится.
Его должность человек может занять лишь по решению общего собрания участников (совета директоров) фирмы. Назначение директора нужно оформить протоколом собрания. Составить этот документ несложно.
Проблема в другом: кто будет подписывать трудовой договор с директором? Он сам – от имени фирмы и от себя? А может, кто-нибудь из учредителей? Или тот, кто до сего момента исполнял обязанности директора? Поиск ответа либо заводит бухгалтера в тупик, либо заставляет подходить к решению вопроса творчески. Результат порой бывает занятным.
«У нас приказ о назначении директора и трудовой договор с ним подписывает его заместитель, – рассказывает бухгалтер курской торговой фирмы Виктор Черняев. – Об этом специально сказано в уставе фирмы».
Есть компании, в которых приказ о приеме на работу нового руководителя пишет… уходящий директор. Или, если его уже успели отстранить от должности, человек, исполняющий его обязанности.
Тот факт, что у бывшего руководителя в принципе не может быть полномочий подписывать какие-либо приказы, хозяев не смущает.
С момента назначения учредителями директора теряет такие полномочия и тот, кто временно исполнял его обязанности.
Забавно, но единого мнения по этому поводу нет даже у юристов. Например, начальник юридической консультации «Кредо» Сергей Сычев считает, что договор с новоиспеченным директором может подписать любой из учредителей. Для этого он советует добавить в решение о назначении директора фразу: «Поручить учредителю Иванову подписать трудовой договор с генеральным директором Петровым».
А по мнению юриста юридической фирмы «Клифф» Натальи Бобковой, в трудовом договоре с директором должны стоять подписи председателя общего собрания учредителей, председателя совета директоров (если фирма такой совет создавала) или другого уполномоченного лица.
Есть среди юристов и такие, которые не видят ничего противоестественного в том, что директор поставит в трудовом договоре две своих подписи.
Впрочем, в одном мнения профессионалов сходятся – после того как договор будет подписан, новый директор должен издать свой первый приказ: «Во исполнение решения учредителей приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа». И – за работу.
Один как перст
Возможно, чуть ли не первое, что в работе понадобится, – все тотже трудовой договор с директором. Обязательно его представить порой требуют от фирмы банки и другие учреждения. В тонкости трудового законодательства они при этом не особо вникают, и это может создать определенные трудности.
Дело в том, что в небольших фирмах должность директора, как правило, занимает ее единственный учредитель. Заключать трудовой договор между ним и фирмой не нужно (ст. 273 ТК). График рабочего времени и другие существенные условия своей работы директор-учредитель закрепляет сам в своем решении (см., например, ст. 39 закона об ООО).
«Недавно мы получали лицензию на строительство, – рассказывает главбух московской фирмы “Артемида” Екатерина Пригожина, – так нас заставили к техническим документам приложить трудовые договоры с теми сотрудниками, у которых есть строительное образование. В их число попали наш генеральный директор (он же единственный учредитель). Пришлось ему составлять этот договор и ставить в нем две своих подписи: за работодателя и за работника».
Но самое печальное, что без трудового договора налоговики, проверяющие налог на прибыль, не хотят «принимать» расходы на оплату труда директора. Поэтому, если ваш директор предпочитает идти по пути наименьшего сопротивления, пусть составит и подпишет этот документ. Тем более что за такое нарушение ни один из проверяющих фирму трудовых инспекторов не оштрафует.
Представитель без доверенности
Кроме трудового договора фирмы заключают с работниками и так называемые гражданско-правовые. Например, дают им деньги в долг подоговору займа (бывает, что и берут у них взаймы) или арендуют для служебных поездок их автомобили.
А вот к заключению такого договора с директором многие относятся с опаской. Ведь фирма снова сталкивается с тем, что обестороны сделки будет представлять один человек (как директор и как гражданин).
Но главное, что с недоверием относятся к таким договорам налоговики, справедливо подозревая, что за ними иногда не стоит никакой реальной деятельности.
Инспекторы пытаются «вычеркнуть» из расходов фирмы арендные платежи или проценты по договору займа, если он заключенс директором. А в свое оправдание ссылаются на статью 182 Гражданского кодекса, в которой идет речь о представителях фирмы.
В пункте 3 этойстатьи сказано, что представитель компании не может совершать сделки «вотношении себя лично».
На вопрос, является ли директор фирмы ее представителем, юристы не дают однозначного ответа. Все потому, что он нечетко урегулирован гражданским законодательством. «Директор не действует как самостоятельное лицо – представитель фирмы (например, по доверенности), поэтому не будет “в чистом виде” представителем в смысле статьи 182 Гражданского кодекса.
Он выступает как единоличный исполнительный орган общества, через который оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (ст. 53 ГК), – считает ведущий юрист юридической фирмы “Клифф” Сергей Бабуров.
– Подписывая договор сфирмой, директор вступает в сделку не с самим собой как с представителем фирмы, а с фирмой, которая действует через свой единоличный исполнительный орган».
С другой стороны, в пункте 13 информационного письма Высшего Арбитражного Суда от 21 апреля 1998 г. № 33. Там сказано, что генеральный директор – это представитель фирмы. Поэтому заключать договор от ее имени с собой как гражданином он не может.
Своей высшей инстанции вторят и рядовые судьи (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15 января 2004 г. № Ф04/191-2632/А27-2003, постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 февраля 2004 г. №А05-5058/03-279/22).
Учитывая противоречивую судебную практику, Сергей Бабуров из юридической фирмы «Клифф» не рекомендует фирмам заключать такие сделки.
Как же быть? Неужели директор не может одолжить денег своей фирме или сдать ей в аренду свою машину? Чтобы не связываться с налоговиками, можно поступить так.
Пусть ваш руководитель выдаст доверенность на совершение сделки другому работнику фирмы (например,своему заместителю). Этот человек и подпишет договор с ее стороны. Бывает, что такую «честь» директор пытается навязать главбуху.
Но подумайте, с какой стати вам брать на себя лишнюю ответственность?
Подписи одного и того же человека появляются в договоре и тогда, когда он одновременно является директором двух разных фирм. Правда, параллельно руководить несколькими компаниями директор может,только если делать это ему не запрещает договор с учредителями.
Такие сделки по закону относятся к разряду сделок с заинтересованностью. Однако это не означает, что они не имеют права на существование. Возможность их проведения давным-давно признана Высшим Арбитражным Судом (постановление от 9 декабря 1999 г. № 14). Просторешение о проведении сделок такого типа должно быть обязательно одобрено общим собранием участников (советом директоров).
Пользуясь тем, что Налоговый кодекс разрешает проверять цены по сделкам между взаимозависимыми лицами, налоговики часто доначисляют налоги и пени с выручки фирмы. Забывая, что, даже если должность директора в обеих фирмах занимает один и тот же человек, это еще не говорит об их однозначной взаимозависимости.
Завуалировать то, что с двух сторон договора выступает одно ито же лицо, в некоторых фирмах пытаются с помощью уже описанной уловки.В одной из компаний директор выдает доверенность на совершение сделки одному из ее работников, который и подписывает договор с другой фирмой.
Все не как у людей
Обычному работнику зарплату устанавливает директор. Директору – учредители фирмы. «Чтобы повысить или, наоборот, уменьшить оклад генерального директора, хозяева компании должны составить дополнительное соглашение к трудовому договору, – объясняет Сергей Бабуров из “Клиффа”. – После этого директор издает приказ об изменении суммы вознаграждения».
Владельцы некоторых фирм придумали для своих директоров специальные правила расчета зарплаты.
«В нашем положении об оплате труда для работников предусмотрены две части зарплаты: постоянная(оклад) и переменная (коэффициент трудового участия), – рассказывает юрист одной из крупных московских фирм Вячеслав Говорунов. – Вторая зависит от полученного фирмой дохода, участия работника в делах фирмы ит. д.
Так вот, в трудовой договор с гендиректором учредители включили пункт, по которому его зарплата равна среднему заработку работников фирмы, умноженному на определенный коэффициент. Это избавляет руководителя от необходимости кланяться учредителям за каждым повышением зарплаты. Повысил другим – и автоматом себе. А вот премировать директора у нас можно только по решению общего собрания».
Есть еще одна особенность оформления трудовых отношений с директором. Для него не существует такой документ, как заявление. Его заменяет служебная записка в бухгалтерию о компенсации расходов на мобильную связь, об уходе в отпуск и прочем.
Уходи и не возвращайся
Пока отношения учредителей и директора в порядке, бухгалтер выполняет все распоряжения последнего. Но дружба хозяев фирмы с главным топ-менеджером может и расстроиться. Тогда на бухгалтерию, которая зачастую выполняет функции отдела кадров, падает обязанность оформить увольнение проштрафившегося босса.
Увольняют директора также по решению учредителей. В свой последний рабочий день он сам должен издать приказ о своем увольнении.Содержание его может быть, например, таким: «Полагать меня освобожденным от занимаемой должности с такого-то числа. Основание:протокол общего собрания…»
Расстаться с фирмой директор может и по собственному желанию. Здесь возникает еще один вопрос: нужно ли для этого согласие учредителей. «Директор может уйти и без решения участников.
Достаточноего приказа о снятии с себя полномочий, – считает Сергей Сычев изкомпании “Кредо”. – Решение об уходе, на которое по Трудовому кодексу директор имеет такое же право, как и другие, он уже принял сам.
Ни изменить, ни отменить его учредители не могут».
Но мнения опять расходятся. Наталья Бобкова из фирмы «Клифф»убеждена, что приказа недостаточно. Даже если директор уходит по своей воле, нужно решение общего собрания о прекращении его полномочий и назначении нового руководителя.
Еще одно неприятное для директора и необходимое для фирмы ограничение – перед уходом он обязан отработать не обычные две недели,а месяц (ст. 280 ТК).
Делая запись об увольнении в трудовой книжке директора, в графе «Основание» укажите реквизиты протокола собрания учредителей. Если же функции кадрового учета возложены непосредственно на директора, то запись в собственной трудовой книжке он должен сделать сам.
Когда меняется собственник
В пункте 4 статьи 81 Трудового кодекса сказано, что директора можно уволить при смене собственника имущества фирмы. Эта формулировка несколько противоречива, ведь имущество фирмы только ей и принадлежит(п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК).
Как применять эту норму, разъяснил Верховный Суд в пункте 32 своего постановления от 17 марта 2004 г. № 2 (подробно «Расчет»рассказывал о нем в майском номере на стр. 36).
Оказывается, уволить директора на этом основании можно, например, при приватизации государственного или муниципального имущества или, наоборот, приобращении имущества фирмы в госсобственность.
А вот при смене одного изучастников общества уволить директора по пункту 4 статьи 81 Трудовогокодекса нельзя.
Как министра оставить без портфеля
Трения между хозяевами фирмы и очередным директором время отвремени возникают в любой фирме: не понравилось, как провел переговоры,не так ответил, зазнался, много на себя берет.
Чтобы насолить начальству, зазнавшийся гендиректор специально уходит в отпуск или берет больничный. Этим он может на довольно длительный срок парализовать текущую деятельность фирмы.
Как фирме выкрутиться из подобной ситуации, рассказывает Елена Аксенова, директор департамента сопровождения банковских и валютных операций юридической фирмы «Клифф».
Пусть учредители для начала примут решение о досрочном прекращении полномочий директора. А затем назначат другого человека временно исполняющим его обязанности. Свое решение они должны закрепить в протоколе общего собрания, а временно исполняющий обязанности директора – в приказе.
При этом трудовой договор считают расторгнутым в первый день, когда забастовщик придет-таки на работу. Дело в том, что увольнение вовремя болезни или отпуска Трудовой кодекс запрещает (п. 3 ст. 81 ТК).
Инспектор желает знать
Заявление о новом директоре нужно в течение трех дней со дня его назначения представить налоговикам (п. 4 ст. 5 закона о госрегистрацииюрлиц). На то есть специальная форма № Р14001 (утверждена постановлением правительства от 19 июня 2002 г. № 439). Вам придется заполнить ее первые четыре страницы и приложение (лист Б.1).
Одним заявлением вы не отделаетесь. К нему нужно приложить копию решения о назначении нового руководителя и доверенность от негона подачу этих сведений.
Это по закону. Помимо него у каждой налоговой есть свои «личные» требования к оформлению заявления и составу приложенных к нему документов. Так что особо не удивляйтесь, если у вас вдруг потребуют, например, чтобы в заявлении расписался не только новый, но и прежний руководитель. А на ваш вопрос о том, где ж теперь его, прежнего, найти, пожмут плечами – ваши, дескать, проблемы.
https://www.youtube.com/watch?v=VIEBaRTvRqc\u0026t=2547s
Поэтому стоит заранее позвонить в инспекцию и выяснить, что именно они хотят получить от фирм, где сменилось руководство, и как это должно быть оформлено. Иначе либо у вас не примут заявление, либо попытаются оштрафовать нового директора на пять тысяч рублей по статье 14.25 Кодекса об административных правонарушениях – за несвоевременное представление сведений о фирме.
Светлана МАТВЕЕВА, журнал «Расчет»
Если вы заметили опечатку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.
Гражданско-правовой договор VS трудового
Единоличным исполнительным органом в компании может быть не только руководитель (генеральный директор), нанятый по трудовому договору, но и управляющий, привлеченный по гражданско-правовому договору. Иногда управляющего назначают, если собственники бизнеса хотят сэкономить на налогах и страховых взносах. Посмотрим, насколько это безопасно с налоговой точки зрения.
Мы начнём с того, что постараемся разобраться в принципиальных различиях в статусе и полномочиях у управляющего и у руководителя-работника. Руководителем компании может быть лицо, с которым компания заключила трудовой договор.
А управляющим может быть только предприниматель. Специального указания в учредительных документах на то, что участники вправе выбрать управляющего, не требуется.
При этом нужно не забыть проверить кандидата на отсутствие его в списке дисквалифицированных лиц, которым запрещено занимать руководящие должности.
Закон не предусматривает для управляющего никаких отличий в полномочиях по сравнению с директором. Он, как и руководитель, решает в фирме все вопросы текущей деятельности. Как и директор, управляющий несёт ответственность перед организацией и её участниками, в частности и за причинённые им убытки.
И для управляющего, и для руководителя по соглашению сторон можно установить дополнительные права и обязанности. Кроме того, любого из них можно мотивировать на эффективную работу: управляющего — за счёт переменной части его вознаграждения, а руководителя — за счёт премии к должностному окладу.
При назначении управляющего в инспекцию, которая занимается госрегистрацией, нужно сообщить о смене руководителя.
Это нужно сделать в течение 3 рабочих дней с даты назначения управляющего на должность единоличного исполнительного органа в компании.
В случае если один человек сначала занимал должность руководителя на основании трудового договора, а потом был назначен на эту должность в качестве управляющего, то об этом также нужно сообщить в инспекцию.
Управляющий будет действовать без доверенности, на основании устава организации. Значит, никаких лишних документов контрагентам представлять не придётся для подтверждения полномочий этого управляющего.
Разобравшись в отличиях и схожих чертах управляющего от руководителя, мы можем приступить к изучению вопроса о налогообложении выплат управляющему.
При найме управляющего компания не платит с его вознаграждения страховые взносы и не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку управляющий — это предприниматель. В отличие от руководителя-работника, управляющий вынужден самостоятельно платить страховые взносы.
Однако в отличие от руководителя управляющий может применять упрощённую систему налогообложения и платить поменьше налогов со своих доходов. Так, с доходов руководителя платится НДФЛ по ставке 13%.
А при заключении гражданского договора с управляющим, применяющим УСН, он будет самостоятельно платить налог по ставке 6% от суммы дохода, если выбрал соответствующий объект налогообложения.
Теперь более подробно рассмотрим вопросы налогового учёта самой компании.
Если она применяет упрощённый режим налогообложения «доходы минус расходы», то компания не сможет учесть в составе расходов вознаграждение управляющему.
Это связано с тем, что такие затраты не названы в перечне возможных расходов лиц, применяющих УСН. При применении общего налогового режима компания учитывает выплачиваемое управляющему вознаграждение в прочих расходах.
А если управляющий тоже использует общую систему налогообложения, то компания сможет принять к вычету и предъявляемый им НДС.
Раз такой способ управления организацией позволяет оптимизировать налогообложение, то, конечно, он может привлечь повышенное внимание инспекторов. И если налоговики обвинят компанию в получении необоснованной налоговой выгоды, то у них может быть два варианта действий.
Первый вариант. Переквалифицировать заключенный с управляющим договор в трудовой и оштрафовать компанию за неудержание НДФЛ.
Дополнительно при подобной переквалификации компанию могут привлечь к административной ответственности и взыскать с неё штраф в размере до 100 000 рублей.
Причём суды с подобной позицией налоговиков часто соглашаются, особенно когда управляющий — это бывший директор и вся его деятельность сводится к оказанию услуг одной компании. Чтобы обезопасить бизнес от подобных претензий, рекомендуем соблюдать несколько простых правил:
- Правило № 1. В найме управляющего должна быть деловая цель. Например, повышение эффективности управления, чтобы компания стала получать больше прибыли. Допустим, компания занимается розничной торговлей и управляющий, в отличие от директора, имеет куда больший опыт в этой сфере бизнеса. Другим наглядным примером может быть цель по минимизации издержек. В частности, некоторые управляющие предлагают целый комплекс услуг и способны заменить нескольких штатных сотрудников (к примеру, главного бухгалтера или юриста). Цель заключения договора с управляющим должна быть отражена в тексте самого договора. Это очень важно. Поставленная в договоре цель, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг. Таким образом, налоговикам будет сложнее доказать, что данные отношения между предпринимателем и компанией носят трудовой характер.
- Правило № 2. Обязанности управляющего не должны дублировать функции, которые выполняют работники компании. Инспекторы с целью поиска таких дублирующих друг друга функций могут проанализировать трудовые договоры и должностные инструкции.
- Правило № 3. Среди видов деятельности предпринимателя в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) должна значиться деятельность по управлению. При этом чем раньше в ЕГРИП была сделана эта запись, тем лучше. В идеальном случае она должны быть внесена за два-три года до заключения договора управления.
- Правило № 4. Компания не должна обеспечивать управляющему все условия для его деятельности (в частности, тратиться на обучение, телефонную связь, оргтехнику). Ведь оказание услуг управляющим — это его предпринимательская деятельность. Именно поэтому он сам должен нести расходы, необходимые для качественного выполнения обязательств перед компанией по договору управления.
- Правило № 5. Убрать из договора с управляющим все упоминания о трудовых гарантиях. В частности, об оплачиваемом больничном и гарантированном отпуске.
- Правило № 6. Указать в тексте договора с управляющим, что его вознаграждение формируется в зависимости от реальной прибыли компании.
Второй вариант.Налоговый орган может посчитать расходы на вознаграждение управляющему необоснованными и доначислить налог на прибыль, а также отказать в признании вычетов по НДС. Подобные налоговые претензии возникают в ряде случаев.
Например, эти претензии могут появиться, если стоимость услуг управляющего слишком высока, учитывая финансовые возможности компании либо объём и качество услуг. Для наглядности рассмотрим это на конкретном примере. Директор получал оклад 20 тысяч рублей.
Затем учредитель принял решение взять его на должность управляющего фирмой. Бывший директор зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя и подписал договор управления. При этом его функции не изменились, он продолжил управлять фирмой, но его вознаграждение выросло до 200 тысяч рублей.
Подобная ситуация может вызвать со стороны инспекции вопросы. В случае если компании не удастся убедить налоговиков в обоснованности решения по заключению договора с предпринимателем на сумму, в разы превышающую оклад бывшего директора, это может повлечь доначисление налоговой недоимки, пени и штрафа.
Чтобы защититься от подобных налоговых рисков, компании ссылаются на судебную практику, согласно которой Налоговый кодекс не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности.
Сам по себе факт того, что управляющий является бывшим директором компании, не свидетельствует о высоком уровне налогового риска. Главное, чтобы вознаграждение предпринимателя не было многократно выше оклада того же человека, когда он работал в качестве руководителя.
Но это не означает, что ему нельзя увеличивать размер вознаграждения по договору управления. Вознаграждение повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности и прибыли компании.
Если прибыль растёт, увеличивается и размер вознаграждения управляющего, если прибыль снижается, то доход управляющего также падает.
Для контроля за результативностью работы следует подписывать акты выполненных им работ. К ним прикладываются подтверждающие документы: реестры, заключённые договоры и протоколы совещаний.
Документы должны свидетельствовать, что предприниматель выполняет обязанности, и обосновывать размер его вознаграждения (включая изменения в ту или иную сторону).
Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам управляющий. В числе таких трат: топливо, канцтовары, оргтехника и представительские расходы.
Все эти расходы относятся не к компании, а к управляющему. И оплачивать их он должен сам.
Также риск налоговых претензий возможен в случае, если в акте оказанных услуг не указан подробный перечень действий, выполненных управляющим. К примеру, сколько управляющий провёл совещаний, утвердил документов, на какие встречи выезжал и так далее.
При возникновении подобной ситуации и появления налоговых претензий защита компании должна строиться на том, что управляющему передаётся весь объём полномочий единоличного исполнительного органа, ему нельзя передать лишь их часть.
Поэтому и оплата ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому-то определенному объёму полномочий. Суды нередко поддерживают налогоплательщиков в спорах по данному вопросу.
Однако если размер вознаграждения зависит от эффективности управления (к примеру, от количества заключенных договоров или от величины полученной прибыли), то всё-таки лучше указывать в акте подробный перечень услуг c расчётом их стоимости или прилагать к акту подробный отчёт управляющего.
Мы с Вами рассмотрели нюансы налогового учёта компании. Теперь пора проанализировать учёт у самого управляющего.
Такой вид деятельности как оказание услуг по управлению не указан в перечне видов деятельности, по которым возможно применение ЕНВД и патентной системы налогообложения. Поэтому управляющий фактически может применять лишь два налоговых режима: общий и упрощённый.
Если предприниматель выбирает общую систему налогообложения, тогда с его доходов платится НДФЛ по ставке 13%. При этом управляющий может применить профессиональный налоговый вычет.
Данные вычеты могут представляться в сумме расходов, которые документально подтверждены и связаны с предпринимательской деятельностью (например, на аренду кабинета, покупку оргтехники).
Если же у предпринимателя отсутствуют доказательства расходов, то вычет представляется в размере 20% от суммы доходов. Кроме того, на стоимость оказываемых услуг управляющий будет начислять НДС.
Когда управляющий использует упрощённую систему налогообложения, он должен выбрать соответствующий объект для налогообложения: «доходы» или «доходы минус расходы».
При «доходно-расходной» системе нужно будет платить налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15%, а если регионом установлена пониженная ставка, то по этой низкой ставке.
На «доходной» упрощёнке предприниматель платит налог с доходов по ставке 6%. При этом сумму налога к уплате можно будет уменьшить на страховые взносы.
Сейчас мы поговорим про тонкости переквалификации договора. Суды могут посчитать, что фактически между управляющим и организацией заключён не гражданско-правовой договор, а трудовой при наличии следующих обстоятельств:
- регистрации управляющего в качестве предпринимателя за несколько дней до передачи ему полномочий и прекращении его деятельности сразу после расторжения договора с компанией;
- сумма выплаченного управляющему дохода максимально приближена к предельному значению дохода, позволяющему применять УСН;
- вместо управляющего фактически руководило деятельностью общества другое лицо (учредитель);
- основная часть расходов компании сложилась из сумм, начисленных и выплаченных управляющему;
- договор с управляющим содержит признаки трудового. Примерами таких признаков являются условия договора, согласно которым компания является основным местом работы управляющего. Также о трудовых отношениях свидетельствует ситуация, когда в договоре с управляющим предусмотрен запрет предпринимателя занимать иные должности в других организациях. Дополнительные риски связаны с ситуацией, когда управляющему предоставлено помещение для работы и проживания и он обеспечен оргтехникой и транспортом, необходимыми для осуществления рабочего процесса. Еще о наличии трудовых отношений между фирмой и управляющим свидетельствует условие договора, которым установлена пятидневная рабочая неделя продолжительностью 40 часов, право на ежегодный отпуск и обязанность управляющего выполнять должностные инструкции.
Подводя итог, следует отметить, что по закону управляющий имеет те же права и обязанности и несёт ту же ответственность, что и руководитель.
Однако у управляющего нет тех трудовых гарантий, на которые имеет право руководитель-работник. Например, ежегодный оплачиваемый отпуск, больничный.
С налоговой точки зрения наём управляющего поможет сэкономить на налогах и страховых взносах. Но такой способ налоговой оптимизации часто привлекает внимание инспекторов.
Telegram канал «Налоги и право»