Нотариальное удостоверение решений и протоколов в ООО: что изменилось?

В этой статье я расскажу о том, как правильно удостоверять протоколы, когда требуется нотариальное заверение протоколов и как обойтись без нотариуса, а также что по этому поводу почитать в своем уставе и что делать, если участник в ООО всего один.

Ни для кого, надеюсь, не секрет, что все решения общего собрания участников ООО оформляются Протоколом. Если участник в ООО всего один – этот же документ называется Решение. Все протоколы подшиваются в единую книгу и так хранятся.

По требованию участников потом могут выдаваться выписки из книги протоколов. Выписки заверяет исполнительный орган – директор. Все эти правила следуют из пункта 6 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Про обязательное нотариальное удостоверение там ни слова не написано. Об этом нужно почитать Гражданский кодекс РФ – документ, обладающий бОльшей юридической силой, а именно: часть 1-ю, статью 67.1. Эта статья в кодексе появилась не так давно благодаря Федеральному закону от 05.05.2014 № 99-ФЗ.

Итак, согласно пункту 3 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, нотариальному удостоверению подлежит факт принятия решения общим собранием участников ООО, а также состав участников, присутствовавших на собрании.

«Если иной способ удостоверения, — говорит Закон, — не предусмотрен Уставом ООО или самим решением общего собрания, принятым всеми участниками единогласно».

К таким «иным способам» удостоверения Гражданский кодекс РФ относит: подписание протокола всеми участниками (или частью), использование технических средств фиксации принятия решения, а также другие легальные способы.

Коротко и ясно: нужно ли протокол ООО заверять у нотариуса?

Итак, с 1 сентября 2014 года протоколы общего собрания ООО должны быть заверены нотариально, ЕСЛИ участники ООО не выбрали другие способы удостоверения. Эти «иные способы» должны быть указаны в Уставе ООО или в конкретном решении общего собрания.

Здесь важно понять, что нотариальное удостоверение всех протоколов подряд не обязательно – участники могут выбрать и свой способ удостоверения протоколов (например, подписями участников). Главное – выбрать способ удостоверения и заверить протокол.

Из этого правила есть исключение: Протокол с решением об увеличении уставного капитала ООО, а также состав участников, присутствовавших при принятии такого решения, обязательно должен быть удостоверен нотариально (часть 3 статьи 17 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Открыли Вы свой родной Устав, наконец-то его почитали и вдруг выяснили, что в Вашем учредительном документе ни строчки о том, как удостоверяются решения общего собрания. Собственно говоря, не страшно. Есть три варианта дальнейшего развития событий.

Вариант 1: внести изменения в Устав.
В Уставе ООО может быть вот такая формулировка:
Принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при принятии решения, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем общего собрания, которые являются участниками Общества, и не требуют нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено настоящим уставом или действующим законодательством – в этом случае я использовала вариант подписания протокола частью участников — председателем и секретарем, потому что, например, не все из учредителей всегда смогут присутствовать на всех общих собраниях.
Но если для вас важно и нужно, чтобы каждый из участников ставил свою подпись на протоколе, то можно использовать другую формулировку:
Принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола всеми участниками общего собрания и не требуют нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено настоящим уставом или действующим законодательством.
Здесь намеренно использовано словосочетание «всеми участниками собрания», а не «всеми участниками Общества» — так мы все-таки допускаем, что кто-то из наших немногочисленных участников может, к примеру, уехать на курорт, и тогда для проведения собрания ждать его возвращения не придется.
Вариант 2: сделать специальный протокол о ненотариальном удостоверении будущих протоколов (и состава участников).

Нотариальное удостоверение протоколов общих собраний ООО в 2021 году

Все решения участников Общества с ограниченной ответственностью оформляются в виде протокола и заверяются у нотариуса. Если у Общества с ограниченной ответственностью один участник, то он единолично составляет решение.

С сентября 2014 года протокол общего собрания участников ООО должен быть удостоверен в нотариальном порядке. Согласно п.3 ч.3 ст. 67.1 ГК РФ, факт принятия решения общим собранием учредителей Общества с ограниченной ответственностью должен быть заверен нотариусом.

Но в уставе ООО может быть прописан и другой порядок принятия решений общим собранием, например, в там может содержаться формулировка о том, что протокол подписывается всеми участниками ООО.

Однако существует исключение: если решение учредителей ООО связано с увеличением размера уставного капитала или изменением состава участников ООО, то такой протокол должен быть обязательно нотариально удостоверен. В обязательном порядке требуется нотариальное удостоверение протокола общего собрания, если участниками вносятся в Устав изменения, связанные с принятием альтернативного способа принятия решений.

Если у ООО один участник, и он же учредитель

До декабря 2019 года не было требования заверять в таком случае протокол в нотариальном порядке. Это же положение подтверждал и Закон об обществах с ограниченной ответственностью.

Исключением из этого правила было только принятие решения об увеличении уставного капитала, в этом случае подпись единственного учредителя должна была в любом случае заверяться нотариально.

С 25 декабря 2019 года требование об удостоверении нотариусом принятия решения ООО распространяется и на единственного участника.

Как избежать нотариального заверения решений участников ООО

Если в составе участников ООО не одно лицо, то, чтобы избежать нотариального удостоверения, необходимо внести изменения в устав:

Провести регистрацию таких изменений в уполномоченном органе, но до подачи заявления все же придется заверять решения участников в нотариальном порядке, а также утвердить новую редакцию устава ООО.
Обществом в таком случае должно быть внесено решение о добавлении в редакцию устава ООО пункта, свидетельствующего о том, что решение его участниками может приниматься альтернативным способом ‒ путем подписания протокола общего собрания.
Составить решение участников общего собрания ООО о том, что впоследствии составляемые протоколы общего собрания участников ООО не подлежат нотариальному заверению. При этом сослаться необходимо будет на ст. 67.1 ГК РФ.

Можно подвести итог, что решения участников ООО и составленные в связи с этим протоколы есть возможность не заверять нотариально, если выбрать иные способы принятия решений.

Первый способ — внести соответствующие изменения в редакцию Устава ООО путем добавления пункта о принятии решений путем подписания всеми участниками протокола общего собрания единогласно.

Второй способ — составить и заверить у нотариуса протокол общего собрания участников, в котором будет отражено, что ими утверждено отсутствие необходимости в заверении решений общего собрания путем нотариального удостоверения.

Что касается решений, принимаемых единственным учредителем, то они также подлежат нотариальному удостоверению. И чтобы в этом случае в дальнейшем не приходилось заверять решения и протоколы у нотариуса, необходимо принять решение единственного участника и заверить его нотариально, а впоследствии каждый раз при принятии решений указывать на принятый документ.

Новое в законе об ооо

25 декабря 2019 года Верховный суд Российской Федерации изменил устоявшуюся судебную практику своим обзором судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах.

Что изменилось и как работать бизнесу в новых условиях рассмотрим ниже.

1. Необходимо удостоверять Решения единственного участника ООО у нотариуса

Верховный суд в п. 3 Обзора указывает, что решение единственного участника Общества с ограниченной ответственностью необходимо подтверждать у нотариуса. До этого удостоверению подлежали только протоколы собраний, теперь к нотариусу нужно идти и с решением единственного участника.

Вопрос юристу: Можно ли работать без нотариуса?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Такой способ есть. Для этого необходимо ввести в компании правило об альтернативном способе подтверждения решений, например, подписью самого участника. Учредителю необходимо принять Решение об утверждении альтернативного способа подтверждения или внести изменения в устав.

ВНИМАНИЕ!

Даже если в компании предусмотрен альтернативный способ подтверждения решений, в случае увеличения уставного капитала решение об этом необходимо удостоверять у нотариуса в силу закона (п. 3 ст. 17 Закона об ООО).

ВОПРОС ЮРИСТУ: Как избежать вопросов налоговой о том, почему не обращались к нотариусу для удостоверения решений единственного участника?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Введите в компании альтернативный способ подтверждения. В решение единственного участника внесите обоснования того, почему вы не обращались к нотариусу.

Например: «Нотариальное подтверждение решения, принятого единственным участником, не требуется в силу п. 3 ст. 67.1 ГК РФ и п. ХХХХ Устава Общества.

Принятое решение подтверждается путем подписания решения единственным участником Общества».

Последствия несоблюдения правил удостоверения Решений

Отсутствие альтернативного способа подтверждения решений может привести к отказу в регистрации налоговыми органами.
Неудостоверенные решения как незаконные могут быть не приняты контрагентами,банками, государственными органами и нотариусами.
Опасность рейдерского захвата или вывода денег из компании. Например, директор Общества может подделать подпись в решении участника о продаже активов компании или в одобрении крупной сделки (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.07.2017 № Ф04-2363/2017 по делу № А46-14483/2014).
У самого участника есть возможность оспорить свое собственное решение как поддельное. Например, участник не удостоверил свое решение об одобрении крупной сделки нотариально, в последствии, в случае возникновения спора с контрагентом он может оспорить сделки, ссылаясь на то, что решение поддельное, а значит, крупную сделку совершили без одобрения.

ВНИМАНИЕ!

Решения, принятые до даты утверждения Обзора ВС РФ (до 25 декабря 2019 года) переоформлять и дополнять не нужно, так как они считаются действительными.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА: В Обзоре Верховного суда приведен пример, когда налоговая отказала в регистрации реорганизации предприятия, поскольку единственный участник не удостоверил решение о реорганизации у нотариуса.

Суд встал на сторону налоговой, указав, что норма о нотариальном подтверждении направлена на то, чтобы исключить фальсификацию решения высшего органа управления.

Действие этой нормы в равной мере распространяется и на решения собраний, и на решения единственного участника.

ВОПРОС ЮРИСТУ: Есть ли шанс признать незаконным ненотариальное решение единственного участника, принятое до 25 декабря 2019 года?

ОТВЕТ ЮРИСТА : Думаю, что шансов нет. Разъяснение Верховного суда применяется только по тем делам, правоотношения по которым возникли после принятия Обзора ВС РФ (Определение Верховного суда от 30.12.2019 № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018).

ВОПРОС ЮРИСТУ: Требуется ли нотариальное удостоверение решения единственного акционера?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Несмотря на то, что Верховный суд рассматривал только примеры в отношении ООО, я думаю, что лучше не рисковать и удостоверить подпись в решении единственного акционера.

Анализ Обзора ВС РФ показывает, что суд исходил из необходимости исключения фальсификации решений, принимаемых участниками. Как мы понимаем, подделать могут не только решение участника ООО, но и решение акционера. Поэтому лучше нотариально удостоверить такое решение.

Это можно сделать путем свидетельствования подписи (п. 2 письма ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3).

2. Удостоверяйте у нотариуса Решение об альтернативном способе подтверждения решений

До принятия Обзора ВС РФ собрание участников могло принять решение отказаться от нотариального способа удостоверения решений и одновременно в этом же документе отразить единогласное решение не удостоверять настоящий документ у нотариуса. Теперь так делать нельзя.

В связи с изменениями решение о выборе альтернативного способа подтверждения необходимо заверить у нотариуса.
ВОПРОС ЮРИСТУ: Что необходимо сделать, чтобы работать без нотариуса и использовать альтернативный способ подтверждения решений?
ОТВЕТ ЮРИСТА: Работать без нотариуса и использовать альтернативный способ подтверждения можно в следующих случаях:

1. Внести изменения в Устав об альтернативном способе подтверждения решений, если в нем нет такого положения.

2. Принять единогласное решение о применении альтернативного способа подтверждения решений. В этом случае изменения в Устав вносить не надо.

Оба варианта решений необходимо удостоверить у нотариуса.
ВНИМАНИЕ!
Во избежания проблем с клиентами и государственными органами с 25 декабря 2019 года принимайте решения по новым правилам.
Если на 25 декабря 2019 года в Уставе содержалось положение об альтернативном способе подтверждения, то вносить в Устав изменения не надо.

В том случае, если до 25 декабря 2019 года был оформлен протокол об альтернативном способе подтверждения, то необходимо оформить новый протокол и удостоверить его у нотариуса (п. 1 письма ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3).

Решения, принятые до даты разъяснений ВС РФ – до 25 декабря 2019 года, действительны. Не нужно переоформлять или дополнительно удостоверять их. Исключение: ранее принятое решение о том, что все будущие протоколы не нужно удостоверять у нотариуса, необходимо переоформить заново и удостоверить у нотариуса.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА:Участники приняли решение о том, что для решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения. Принятие такого решения и состав участников подтвердили единогласно. Налоговая отказала в регистрации, так как решение приняли без нотариуса. Компания попыталась оспорить отказ в суде, но суд встал на сторону инспекции.

3. Директору необходимо оценивать поручения, данные учредителями, на разумность

В процессе деятельности компании нередко возникает вопрос привлечения директора к ответственности за причинение вреда компании. Верховный суд РФ еще раз напомнил о том, что директора на спасут ссылки на то, что он выполнял указания общего собрания. Директор имеет право не выполнять незаконные указания, а также те указания, которые могут нанести вред компании.

ВОПРОС ЮРИСТУ: как убедить директора не исполнять незаконные указания учредителей?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Предупредите директора о том, что одобрение участников (акционеров) компании не освободит его от ответственности. Оценивать выгоду сделки для компании должен он сам, и ее лучше не совершать, даже в том случае, если есть согласие или указание участников. В дальнейшем участники сами же вчинят ему иск о взыскании убытков.

ВОПРОС ЮРИСТУ: Какие риски возникают у директора, если он примет решение, противоречащее интересам компании?

ОТВЕТ ЮРИСТА:

Удостоверение нотариусом решения (протокола) собрания участников ООО. Изменения в правопримененительной и судебной практике

25 декабря 2019 года Президиумом Верховного Суда РФ утвержден Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах.

В указанном документе содержатся новости непосредственно касающиеся собственников долей в Обществах с ограниченной ответственностью (ООО).

Речь идет о том, что протоколы общего собрания участников ООО, в которых подтверждение принятых решений общества закрепляется альтернативный способом (без нотариального удостоверения), все равно требуют визы нотариуса.

Обращаю внимание, что не только протоколы собраний, где более одного участника, подлежат нотариальному удостоверению, но и решения принятые единственным участником, так же подтверждаются нотариусом.

К таким выводам пришли судьи Верховного Суда проанализировав складывающуюся судебную практику.

Однако следует отметить, что на деле нотариальное удостоверение принятых решений используется участниками ООО далеко не всегда. Во многих случаях участники ограничивались просто указанием в решении на альтернативный способ подтверждения (подписание всеми участниками или использовали технические средства).

В связи с принятыми судом новыми толкованиями закона, есть несколько вариантов действий:

1. Каждый раз заверять решения (протоколы) у нотариуса;

2. Один раз заверить у нотариуса решение (протокол) в котором участники ООО определят, что все будущие решения будут подтверждаться одним из альтернативных способов, т.е. в дальнейшем участники не будут обращаться к нотариусу;

3. Внести в сам текст устава положения о возможности применения альтернативных способов подтверждения.

Рассмотрим каждый из этих способов подробнее.

Первый способ:

Во — первых, как и любой нотариальный документ, удостоверение любого решения придает ему дополнительную юридическую силу и избавляет участников от любых фальсификаций. В дальнейшем этот документ станет основой для отстаивания своих прав любым из участников ООО.

Во — вторых, когда на собраниях решаются важные вопросы не единогласно (бывают случаи, что между участниками нет понимания ни в чем) или голос каждого участника важен для принятия решения, нотариальное удостоверение даст гарантию, что в один «прекрасный» день кто-то из участников не откажется от своей подписи. Увы! Такое бывает.

В момент принятия решения был согласен, а потом обстоятельства изменились. Что ждет участников такого ООО? Правильно! Суд! Занятие весьма хлопотное и затратное с финансовой и временной точки зрения.

В-третьих, если участники заинтересованы, чтобы документы, влияющие на осуществление их прав, как участников хозяйствующего субъекта, содержались в порядке, нотариальное удостоверение решений является весьма не дурным способом, побуждающим руководство общества вести и хранить их более ответственно.

Ведь при подготовке к участию в собрании нотариус запросит у руководителя (или организатора собрания) полный пакет документов и если, что — то не так, то предложит привести их в порядок. Помните, что общие собрания решают весьма важные вопросы, такие как одобрение крупных сделок и получение кредитов. Особенно это полагаю, будет важно участникам, непосредственно не контролирующим деятельность общества.

В тоже время, когда участники общества доверяют друг другу и это проверено длительным сотрудничеством, особенно в семейных предприятиях, или участник вообще один и ему не грозят внутри корпоративные разбирательства, когда собрать участников для проведения собрания задача очень сложная, особенно это касается обществ с иностранным капиталом, тогда этот способ не подходит, так как является не целесообразным или требует значительных временных затрат участников, а иногда (особенно в срочных случаях) просто технически не исполним. К примеру, иностранный участник не может быстро назначить своего представителя и (или) прислать его для участия в собрании. Жизненных ситуаций таких множество.

Второй способ:

Очевидным плюсом тут пожалуй будет только, то, что участники подтвердят тот факт, что все риски возможных фальсификаций и других злоупотреблений при подтверждении принятых ими решений они принимают на себя. И отказаться в дальнейшем от этой ответственности они не смогут.

Участники избравшие такой путь должны понимать, что такой способ будет действовать только пока состав участников не изменился.

Другими словами, если хотя бы один из участников выбыл, то решение об альтернативном способе подтверждения, утратит свою силу. Потребуется принимать новое.

Ну и наконец, нужно будет не забывать каждый раз брать это решение с собой к нотариусу — мелочь, но нужно помнить.

Третий способ:

Если участники уверены в себе, полностью доверяют своим компаньонам, жестко контролируют происходящие в обществе события, исключают любые формы злоупотреблений при проведении собраний и приняли исчерпывающие меры на случай появления в составе общества наследников умерших участников, тогда такой способ является наиболее целесообразным и разумным. Внеся в устав изменения, гласящие о том, что все решения собраний, будут подтверждаться альтернативным способом, участники общества определят на будущее тот способ подтверждения решений какой они считают приемлемым и отвечающим требованиям закона. В таком случае нужно будет один раз внести изменения в устав, и даже в случае замены в составе участников эти нормы устава продолжат действовать. Кроме того, при любом обращении к нотариусу требуется предъявить действующую редакцию устава. Да и не придется с собой носить дополнительный документ, как при использовании второго способа.

Из очевидных минусов этого способа можно упомянуть только отсутствие нотариальной защиты принятых собранием решений. Избрав этот способ участники точно также принимают на себя все риски злоупотреблений и решают только пожалуй техническую задачу устранения нотариального способа подтверждения.

В остальном в тех обществах, где нотариальное подтверждение невозможно или по каким-то причинам не целесообразно — внесение изменений в устав — является самым разумным способом.

При этом, следует иметь в виду что обществам, использующим типовые уставы, на практике скорее всего придется столкнуться со сложностями, так как возможность внесения изменений в типовой устав на сегодняшний день не проработана.

Напомню нормы действующего законодательства:

Как указано в п.п. 3 п. 3 ст. 67.

1 ГК РФ принятие общим собранием участников ООО решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Какие новые толкования закрепил Верховный Суд:

1. Решение общего собрания участников ООО, согласно которому для подтверждения решений общества будет применяться альтернативный способ их подтверждения, требует в любом случае нотариального удостоверения;

2. Требование о нотариальном удостоверении, установленное п.п. 3 п. 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется в том числе и на решения принимаемые единственным участником ООО.

Свою позицию Верховный суд основывает на стремлении исключить злоупотребления при подтверждении принятия решений участниками, в частности подделки подписей на решениях общих собраний.

В тоже время требование о нотариальном удостоверении касается и решений единственного участника, которые по мнению судей тоже подвержены риску фальсификации.

Хочу обратить внимание на тот факт, что, в обзоре прямо указано на то, что закон не содержит исключений в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении.

С какого срока следует принимать во внимание изложенную Верховным Судом позицию?

Определением от 30 декабря 2019 г. № 306-ЭС19-25147 Верховный суд пояснил, что данные им толкования распространяются на решения общих собраний и решения единственного участника, принятые после 25 декабря 2019 года.

В Определении сказано, что в целях защиты правовой определенности и разумных ожиданий участников гражданского оборота, разъяснения, приведенные в пунктах 2 и 3 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 25.12.2019,подлежат применению только при рассмотрении споров, связанных с оспариванием решений общих собраний участников (решений единственного участника), принятых после указанной даты

ВНИМАНИЮ участников обществ с ограниченной ответственностью, в составе которых есть иностранные физические или юридические лица!

Обществам в составе которых есть иностранные физические или юридические лица, нужно помнить , что подтверждение принятых решений собранием должно происходить согласно российскому законодательству.

Для этого уполномоченные руководители иностранных юридических лиц или их представители (по доверенности) должны будут лично участвовать в ходе собрания на котором будет присутствовать российский нотариус.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!!

При этом следует иметь в виду, что

требование об обязательном нотариальном удостоверении решений участников об увеличении (уменьшении) уставного капитала продолжает действовать без изменений;

Удостоверение решения органов управления юридических лиц

В соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица принятие общим собранием участников хозяйственного общества (непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью) с решения и состав участников общества могут быть подтверждены нотариусом.

Для этого по просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

Подробнее об этом нотариальном действии можно прочитать в статье «Удостоверение решений органов управления юридических лиц»

Расширенная информация и консультация в разделе «Советы нотариуса»

Смотреть все актуальные новости

→

Произошла ошибка повторите попытку позже.

Функционал находится в разработке, покупка журналов будет доступна в ближайшее время.

Федеральная нотариальная палата (ФНП) – это некоммерческая организация, основанная на принципах самоуправления, саморегулирования и самофинансирования.

Она объединяет всех нотариусов России посредством обязательного коллективного членства в ней нотариальных палат субъектов РФ.

Нотариальные палаты субъектов РФ в свою очередь основаны на обязательном членстве в них всех нотариусов, занимающихся частной практикой на территории того или иного региона.

ФНП осуществляет свою деятельность в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, Федеральным законом «О некоммерческих организациях», другими правовыми актами органов государственной власти, международными договорами, Уставом ФНП, а также Профессиональным кодексом нотариусов Российской Федерации. При этом Палата обладает всеми правами юридического лица с полной финансово-хозяйственной самостоятельностью и аппаратом, позволяющим эффективно реализовывать возложенные на нее законодательством и Уставом функции по организации нотариальной деятельности, контрольные полномочия и представлять интересы нотариального сообщества в органах государственной власти.

На данный момент Федеральная нотариальная палата объединяет 84 нотариальные палаты субъектов Российской Федерации.

Верховный Суд представил обзор судебной практики по применению норм законодательства об ООО и АО

25 декабря Президиум Верховного Суда утвердил Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах. Документ разъясняет сложности нотариального удостоверения решений собраний, отчуждения долей и акций, исключения участника из ООО, принудительной ликвидации, недействительности сделок и решений собраний, а также ряд других вопросов.

Нотариальное удостоверение решения общих собраний

В п.

2 Обзора указано, что решение общего собрания участников ООО, которым на будущее установлен ненотариальный альтернативный способ подтверждения принятия общим собранием решения и состава присутствующих при его принятии участников в соответствии с подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, требует нотариального удостоверения. Кроме того, Суд отметил, что требование подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК о нотариальном удостоверении распространяется и на решение единственного участника (п. 3 Обзора).

Уточнены права регистрирующего органаФедеральная налоговая служба представила обобщение судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов

Напомним, что ранее ФНС в п. 1.3 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 за 2016 г. (письмо ФНС от 28 декабря 2016 г. № ГД-4-14/25209@) исходила из того, что требование о нотариальном удостоверении, установленное подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, на решение единственного участника не распространяется.

Примечательно, что в п. 2.

3 Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, также указано, что на общество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного участника, положения ст. 67.1 ГК РФ не распространяются (Письмо Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 № 2405/03-16-3).

Старший юрист «Дювернуа Лигал» Анна Сенаторова подтвердила, что ранее, действительно, доминировал другой подход, согласно которому решение единственного участника в нотариальном удостоверении не нуждалось.

Эксперт отметила, что также не имело значение наличие или отсутствие в нем оговорки о том, что единственный участник констатирует иной способ подтверждения реальности своего акта – путем его подписания самим таким участником без подключения нотариуса.

Анна Сенаторова напомнила, что подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК позволяет заменить нотариальный способ удостоверения решения альтернативным способом.

«Вот только сейчас, следуя формальной логике, крайне рискованно с целью исключения нотариального удостоверения решения единственного участника включать в такое решение оговорку о подтверждении принятия фактом подписания его самим участником», – полагает юрист.

По ее словам, необходимо понимать, что о правомерности подобного рода оговорок Верховный Суд не высказался, но акцентировал внимание на том, что нотариальное удостоверение исключает фальсификацию. «Очевидно, что приведенная дополнительная резолюция фальсификацию исключить однозначно не может», – пояснила Анна Сенаторова.

Она также отметила, что относительно иных допустимых альтернативных способов подтверждения реальности принятия конкретного решения единственным участником ООО разъяснений нет. По этой причине эксперт полагает, что пока целесообразнее руководствоваться общим правилом о нотариальном удостоверении решений.

«Конечно, затруднительно представить случаи, когда единственный участник оспаривает свое же реальное решение, однако несоблюдение формальных требований все же может быть поводом для инициации любого спора, в большей степени с регистрирующими органами, что может затормозить запланированные корпоративные процессы», – подытожила Анна Сенаторова.

Недействительность решений собраний

В п.

5 Обзора указано, что решение общего собрания участников (акционеров) подлежит признанию недействительным, в случае если доказано существенное нарушение процедуры созыва общего собрания участников (акционеров), которое воспрепятствовало участнику (акционеру) реализовать право на участие в принятии решений, связанных с управлением обществом, независимо от того, каким размером доли в уставном капитале (количеством акций) владеет истец.

Кроме того, решение общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов может быть признано недействительным, если его принятие не обусловлено интересами общества и приведет к уменьшению доли участников, не согласных с таким увеличением (п. 12 Обзора).

В п. 13 указано, что в случае если решение общего собрания участников (акционеров) принято в ущерб интересам общества или участника (акционера), то такое решение может быть признано недействительным тогда, когда участник (акционер), повлиявший на принятие решения, действовал исходя из собственной выгоды или когда имеются иные доказательства его недобросовестности или неразумности.

Обзор требований к заверению протоколов собраний АО и ООО

Требование об удостоверении принятия решений общим собранием распространяется только на акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Порядок удостоверения зависит от организационно-правовой формы.

Принятие решений общим собранием участников/акционеров и состав участников/акционеров, присутствовавших при его принятии, подтверждается:

для публичных акционерных обществ — регистратором;
для непубличных акционерных обществ – регистратором или нотариально;
для обществ с ограниченной ответственностью – нотариально или иным способом, предусмотренным уставом или единогласным решением участников.

При этом уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрено, что функции счетной комиссии, то есть удостоверения принятия решения общего собрания, выполняет только регистратор, осуществляющий ведение реестра акционеров, или только нотариус.

Иные способы, которые могут быть установлены в уставе общества с ограниченной ответственностью:

подписание решения всеми участниками или частью участников;
использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения;
иной способ, не противоречащий закону.

Удостоверению подлежат факт принятия решения общим собранием участников/акционеров и состав участников, присутствовавших на общем собрании участников/акционеров, но не само решение, принятое общим собранием участников/акционеров

Исходя из положений п. 3 ст. 67.1. ГК РФ, удостоверению подлежит факт принятия решения общим собранием участников/акционеров, но не само решение.

В соответствии с проектом Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)» (далее – Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах») лицо, выполняющее функции счетной комиссии, которое удостоверяет принятие решений общим собранием акционеров, не осуществляет проверку принимаемых общим собранием акционеров решений на соответствие закону и не отвечает за их законность.
Однако в случае очевидного противоречия решения основам правопорядка и нравственности указанное лицо вправе отказать в удостоверении принятия решения общим собранием участников/акционеров
Нормативно-правовой акт: Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
Требование об удостоверении принятия решений не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, и акционерные общества, состоящие из одного акционера
Требование об удостоверении принятия решений не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, и на акционерные общества, состоящие из одного акционера.
Указанное положение не отвечает цели недопущения фальсификации решений, соответственно, единственный участник или единственный акционер не лишены права удостоверить принятие ими решений.