Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

Организации сталкиваются с ситуациями, когда нужно привлечь для работы физическое лицо, но не в рамках трудовых отношений, а для выполнения определённых задач. Например, организация привлекает специалиста для ремонта оборудования, юриста для участия в судебном процессе или программиста, чтобы разработать сайт.

В случае если эти функции выполняют работники, то с ними оформляется трудовой договор и они в том числе несут материальную ответственность. Но с такими специалистами на практике чаще заключается договор гражданско-правового характера.

Эксперт «Что делать Консалт» рассказывает о том, как предусмотреть ответственность сторон в данной ситуации.

Можно ли включить в договор ГПХ условие о материальной ответственности

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

Материальная ответственность характерна для трудовых отношений (гл. 39 ТК РФ). В ст. 11 ТК РФ указано, что законы и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на физических лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера. Следовательно, прописать условие о материальной ответственности в данном случае нельзя.

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. Это следует из ст. 15 ТК РФ.

Так как материальная ответственность характерна для трудовых отношений, включение такого условия в договор гражданско-правового характера может стать поводом для его переквалификации. Например, Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 30.04.2020 по делу № 88-8405/2020.

Между организацией и гражданином был заключён договор подряда. Предмет договора — благоустройство поселковых территорий. Стороны согласовали сроки выполнения работ, порядок приёмки, а также срок и порядок оплаты.

Помимо условий, характерных для гражданско-правовых отношений, в договор было включено условие о полной материальной ответственности за полученный инвентарь. Подрядчик выполнял работы, но выявил во взаимодействии с заказчиком признаки трудовых отношений и обратился в суд.

Он указал, что неправомерными действиями работодателя нарушены его трудовые права, он лишён социальных гарантий, предусмотренных трудовым законодательством, оплата его труда в месяц ниже МРОТ. Суд встал на сторону гражданина и признал отношения трудовыми. Предусмотренное выполнение истцом работ в течение оговорённого срока характерно для должности уборщика, а предусмотренная материальная ответственность характерна для трудовых отношений.

Уникальные аналитические материалы СПС КонсультантПлюс помогут вам при возникновении сложных ситуаций.

Отношения могут быть признаны трудовыми в суде также, когда заказчик пытается взыскать деньги за причинённый ущерб, опираясь на то, что в договоре прописано условие о материальной ответственности. В данной ситуации возможен дополнительный риск, который касается суммы взыскания. Например, Апелляционное определение Оренбургского областного суда от 15.01.

2015 по делу № 33-59/2015(33-7893/2014). Между сторонами заключён договор подряда, по условиям которого ответчик обязался осуществить работу водителя автомобиля и несёт полную материальную ответственность за переданный ему товар. При приёмке-сдаче доставленного подрядчиком молока установлены расхождения в весе. Заказчик обратился в суд для взыскания материального ущерба.

В первую очередь суд признал отношения трудовыми. Водитель выполнял работу лично, подчинялся внутренним локальным нормативным актам работодателя, получал оплату два раза в месяц в определённые дни. Помимо указанных признаков, договор предусматривал полную материальную ответственность.

Также суд отметил, что водитель не входит в перечень должностей, с которыми работодатель может заключить договор о полной материальной ответственности (Постановление Правительства РФ от 14.11.2002 № 823). Поэтому ответственность ограничена его средним заработком.

В итоге помимо того, что организация понесла убытки в связи с признанием отношений трудовыми, взыскать суммы расхождения продукции в полном объёме с водителя не получилось. Сумма ущерба превышала средний месячный заработок гражданина.

Обращаем внимание, если договор признают трудовым, организации грозит штраф по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ от 50 000 до 100 000 рублей, доначисление взносов.

Кроме того, суд может обязать работодателя выплатить работнику всё, что полагалось бы в рамках трудовых отношений: отпускные, компенсационные выплаты и др. (п. 24 Постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 № 15, п.

15 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2018)).

Путеводитель по кадровым вопросам в СПС КонсультантПлюс – информационный банк с практическими решениями любого вопроса кадрового делопроизводства.

Какая ответственность предусмотрена по договору ГПХ

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

Если организация привлекает физическое лицо по договору гражданско-правового характера, то возможно прописать только гражданско-правовую ответственность. За нарушение договора, то есть за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, можно потребовать возмещения убытков, уплаты неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами.

Неустойка

Неустойка — это определённая законом или договором сумма, которую сторона обязалась уплатить контрагенту в случае, если она нарушит своё обязательство и будет ответственной за это нарушение. Установление неустойки удобно, поскольку при её взыскании доказывать причинение убытков не нужно (ст. 330 ГК РФ).

Неустойку можно установить в виде пеней – периодически начисляемых платежей. Она может быть установлена за длящееся нарушение обязательств, например за просрочку срока сдачи результата работ. На практике неустойка встречается в виде фиксированной суммы, например 100 рублей за каждый день просрочки или в процентах (например, 0,1 % от цены работ за каждый день просрочки).

Можно установить предельный размер неустойки, например 10 % от цены работ, или определить период времени, за который она взыскивается. Если ограничений нет, то неустойка начисляется за весь период с момента нарушения обязательства до его исполнения в полном размере. Если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств, то суд вправе её уменьшить на основании ст.

Читайте также:  Право на получение стоимости доли при выходе, при необоснованном снятии денежных средств

333 ГК РФ.

Ещё один вариант неустойки – штраф. Он удобен для разового нарушения обязательств. Например, привлечение субисполнителей без согласия заказчика, появление подрядчика на территории заказчика в состоянии опьянения и др. Закон не ограничивает варианты, можно предусмотреть ответственность за любое нарушение договора.

Если исполнитель (подрядчик) нарушил обязательства по договору и добровольно не оплачивает неустойку, то её можно взыскать в суде. Например, Апелляционное определение Московского городского суда от 16.12.2019 № 33-52381/2019.

В СПС КонсультантПлюс есть путеводители по любым видам договоров, а также полная база сопутствующих документов.

Проценты за пользование чужими денежными средствами

На практике возможна ситуация, когда заказчик внёс предоплату по договору, а исполнитель услуги не оказал или подрядчик не выполнил работы.

В таком случае, кроме возврата уплаченной суммы, заказчик может дополнительно можно потребовать проценты за пользование денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. Проценты считаются на основании ключевой ставки ЦБ РФ, которая действовала в соответствующие периоды.

Такая норма применяется, когда другой размер процентов не установлен отдельно законом или же не был согласован сторонами в договоре.

Формула для расчёта процентов:

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

В справочно-правовой системе КонсультантПлюс есть сервис «Калькуляторы», с помощью которого можно быстро рассчитать проценты по ст. 395 ГК РФ.

Сервис актуален, если для расчёта процентов применяется ключевая ставка Банка России.

Убытки

Ещё одна мера ответственности в рамках гражданско-правовых отношений — возмещение убытков (ст. 15 ГК РФ). Убытки включают в себя реальный ущерб и упущенную выгоду.

Под реальным ущербом понимают произведённые или будущие расходы на восстановление нарушенного права, утрату или повреждение имущества.

Упущенная выгода — это неполученные доходы, которые можно было бы получить, если бы нарушения не произошло.

Для того чтобы взыскать убытки, организация, права которой нарушены, должна доказать нарушение обязательств, возникновение убытков и причинно-следственную связь между данными событиями. Например, организация привлекла специалиста для ремонта оборудования, работы были выполнены некачественно, и для устранения недостатков пришлось понести убытки.

В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство. 

Ответственность за переданные материалы и оборудование

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

В договоре может быть предусмотрено, что для его исполнения заказчик предоставляет материалы или оборудование. В соответствии со ст. 714 ГК РФ подрядчик несёт ответственность за сохранность,предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора. В случае расторжения договора подрядчик должен вернуть заказчику его имущество или компенсировать его стоимость.

Итак, материальная ответственность для договоров гражданско-правового характера не предусмотрена, но ответственность тут гораздо шире. Она может быть установлена в виде штрафа, пени или неустойки, что не может быть предусмотрено в трудовом договоре. Кроме того, в рамках гражданско-правовых отношений можно потребовать возмещение ущерба или убытков в полном объёме.

  • Заключить договор гражданско-правового характера с физическим лицом с учётом интересов заказчика и всех требований законодательства, а также избежать рисков в признании его трудовым помогут полезные материалы в справочно-правовой системе КонсультантПлюс.
  • Форма с ми о рисках: Договор подряда с подрядчиком — физическим лицом (образец заполнения) {КонсультантПлюс}
  • Форма с ми о рисках: Договор возмездного оказания услуг с исполнителем — физическим лицом (образец заполнения) {КонсультантПлюс}
  • Типовая ситуация: Чем трудовой договор отличается от гражданско-правового {КонсультантПлюс}
  • Перспективы и риски спора в суде общей юрисдикции: Споры, связанные с заключением трудового договора: Работник (Исполнитель) требует признания отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми {КонсультантПлюс}
  • Вопрос
  • Правомерно ли заключение договора ГПХ с работником, который уже работает по трудовому договору в организации?
  • Ответ
  • Правомерно.
  • Законодательством РФ не предусмотрено никаких ограничений на заключение договоров гражданско-правового характера с лицами, которые уже работают в организации на основании трудовых договоров.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ).

Ответ недели: договор ГПХ со сторожем

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

Вправе ли учреждение Детский сад заключать договор ГПХ со сторожем.

Сообщаю Вам следующее:

Детский сад вправе заключить договор ГПХ со сторожем. Однако Договор ГПХ может быть переквалифицирован в трудовой, если фактически между сторонами сложились трудовые отношения.

Если договор признают трудовым, заказчика могут привлечь к ответственности (административной, налоговой), а физическое лицо — исполнитель сможет потребовать принять его на работу и предоставить социальные гарантии (например, отпуск, больничный).

Заключение гражданско-правового договора неправомерно, если с работодателем фактически возникают трудовые отношения: физическое лицо будете выполнять работу по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, соблюдать режим рабочего времени, выполнять распоряжения работодателя в отношении вашей работы, находиться на оборудованном для вас рабочем месте и др. (ст. 15 ТК РФ).

Заключить с физическим лицом гражданско-правовой договор вместо трудового работодатель вправе, только если деятельность физического лица будет направлена на выполнение конкретного задания или конкретных действий, на достижение определенного результата. При этом физическое лицо не обязаны подчиняться установленному режиму труда работодателя и работать под его контролем и руководством. Работу по гражданско-правовому договору физическое лицо организует самостоятельно, своими силами и средствами

Читайте также:  Что надо сделать для открытия киоска фаст-фуда?

При составлении договора ГПХ необходимо избегать трудовой терминологии. Например, таких слов, как «работник», «должность», «функция», «рабочее место», «заработная плата», «оклад», «премия», «надбавка», «увольнение», «прием на работу».

Необходимо избегать в договоре условий, характерных для трудовых отношений: про отпуск, оплату больничных листов, социальное страхование, дисциплинарную ответственность, обязанность обеспечить условия труда, и тому подобных условий.

Использование терминов и фраз, характерных для трудового договора, может быть одним из оснований для признания договора трудовым, а не гражданско-правовым.

Документы КонсультантПлюс для ознакомления:

Вопрос: Правомерно ли заключение договора ГПХ со сторожем (физическим лицом)? Не будет ли такой договор переквалифицирован в трудовой?

  • Ответ: Заключение гражданско-правовых договоров (к ним относятся также договор подряда и договор оказания услуг), фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
  • Если организация или индивидуальный предприниматель заключили с гражданином договор, по которому:
  • — гражданин лично выполняет работу по определенной должности или специальности;
  • — объем этой работы заранее не определен (то есть в течение срока действия договора выполняется одна и та же работа в объеме, потребность в котором возникает в процессе работы, и которая соответствует должности/специальности гражданина);
  • — гражданин подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации или предпринимателя;
  • то между сторонами возникают трудовые отношения и должен быть заключен трудовой договор.
  • Если организация или индивидуальный предприниматель (заказчик) заключили с гражданином договор, по которому:
  • — гражданин обязался выполнить только определенный вид и объем работы (например, изготовить определенное количество каких-то предметов);
  • — заказчик обязался оплатить только этот выполненный объем работы;
  • — другую работу или работу в другом объеме по этому договору заказчик поручить гражданину не может;
  • — гражданин работает за свой страх и риск, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика;
  • то между сторонами возникают гражданско-правовые отношения и должен быть заключен гражданско-правовой договор (например, подряда или возмездного оказания услуг).
  • Правовое обоснование: Статья 15 Трудового кодекса РФ определяет, что трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
  • Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
  • Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

{Вопрос: Правомерно ли заключение договора ГПХ со сторожем (физическим лицом)? Не будет ли такой договор переквалифицирован в трудовой? («Сайт «Онлайнинспекция.РФ», 2017) {КонсультантПлюс}}

{Вопрос: Работаю сторожем.

В последние два года у нас со сторожами стали заключать срочный гражданско-правовой договор на оказание услуг. Платят по 2300 руб. в месяц. За работу в праздничные дни не платят. Перестали предоставлять отпуска. Объясняют, что нам все уже «включено» в сумму 2300 руб.

А подходит ли нам этот договор? У нас же не разового характера услуги, а постоянные. («Советник в сфере образования», 2009, N 5) {КонсультантПлюс}}

Как составить гражданско-правовой договор оказания услуг физическим лицом

Включите в договор те же условия, что и при заключении договора об оказании услуг с организацией: предмет договора, цену, порядок оплаты, срок оказания услуг и другие важные для вас условия. Однако порядок исчисления и уплаты налогов с доходов от оказания услуг будет другой.

Будьте внимательны при формулировании условий. Использование терминов и фраз, характерных для трудового договора, может быть одним из оснований для признания договора трудовым, а не гражданско-правовым.

Если договор признают трудовым, вас могут привлечь к ответственности (административной, налоговой), а физическое лицо — исполнитель сможет потребовать принять его на работу и предоставить социальные гарантии (например, отпуск, больничный).

  1. В каких случаях договор возмездного оказания услуг может быть признан трудовым

Договор об оказании услуг может быть переквалифицирован в трудовой, если фактически между сторонами сложились трудовые отношения.

Для понимания характера ваших отношений с исполнителем представьте, что вместо заключения договора об оказании услуг вы приняли его на работу. Если фактические взаимоотношения между вами не изменились бы, то налицо трудовые отношения.

Почему ГПД с охранниками переквалифицировали в трудовые договоры со сторожами

Компания взяла на работу охранников, заключив с ними договоры подряда и возмездного оказания услуг по охране объекта.

Проверяющие из ФСС в ходе выездной проверки решили, что в рамках этих договоров между компанией и физлицами фактически сложились трудовые отношения. В связи с этим чиновники начислили страховые взносы.

  • Компания не согласилась с этим решением фонда и оспорила его в суде.
  • Однако суд, изучив собранные фондом документы, согласился с ним.
  • О трудовых отношениях свидетельствовали следующие признаки:
  •  в спорных договорах предусмотрена обязанность исполнителей оказывать услуги лично, и отсутствует индивидуально-определенное задание в конкретном объеме;
  •  отсутствует конкретный перечень работ, объем и цены, что необходимо указывать в договорах гражданско-правового характера;
  •  систематический характер перезаключения договоров: они заключались на определенный период и впоследствии продлялись заключением идентичного или аналогичного договора;
  •  выполнение работ имеет длящийся характер, а потребность компании в них имеется постоянно, то есть, выполнялась не какая-либо разовая конкретная работа, а осуществлялось исполнение определенной функции в течение определенного времени;
  •  оплата по договорам не ставится в зависимость от количества проделанной работы, равно как и по трудовому договору работодатель выплачивает работнику фиксированную зарплату независимо от объема работ, выполненных за месяц;
  •  показатели, взятые для расчета расходов по договорам относятся к понятиям трудового законодательства, поскольку в расчете указано необходимое количество работников, а рассчитанная в месяц сумма полностью соответствует размеру минимальной заработной платы в области;
  •  в штатном расписании предусмотрены должности, в трудовую функцию по которым, исходя из названия должностей, должны входить работы, аналогичные выполняемым физлицами, причем с одним из них впоследствии был заключен трудовой договор;
Читайте также:  Нужен ли кассовый аппарат для торговли косметикой и парфюмерией?

Предприятие привело довод о том, что указанные договоры заключались с физлицами ввиду отсутствия в штатном расписании ставки сторожа, но суд отверг его как несостоятельный.

Совокупность перечисленных обстоятельств убедила судей в том, что спорные гражданско-правовые договоры фактически регулировали трудовые отношения.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ Верховного Суда РФ от 17.01.2017 № 307-КГ16-18609

Документ включен в СПС «КонсультантПлюс»

Можно ли заключить с работником ЧОП гражданско-правовой договор?

Может ли охранник работать по договору ГПХ?

Несмотря на то, что государство усилило контроль за использованием наемного труда, а Управление Гоструда — разъяснительную работу о преимуществах официального трудоустройства, находятся работодатели, которые рискуют, и идут «в обход» трудового законодательства.

Работниками Гоструда обнаружено коммунальное предприятие, где руководство для получения услуг по охране заключало договора гражданско-правового характера.

Во время инспекционного посещения установлено, что договора на получение охранных услуг заключались вообще с нарушением законодательства, поскольку согласно ст.

7 Закона Украины «О лицензировании» деятельность по предоставлению охранных услуг подлежит лицензированию. Лица, с которыми были заключены договора предприятием, лицензии на оказание охранных услуг не имели.

  • Самое главное отличие между гражданско-правовым и трудовым договорами в том, что заключение гражданско-правовых договоров регулируется статьями Гражданского кодекса, а трудовых договоров — положениями Кодекса законов о труде.
  • Так, согласно условиям заключенных договоров (все договора идентичны) охранники должны были обеспечивать недопущение посторонних лиц в помещения (гаражи, боксы, склады, административное здание), автотранспортной техники на территорию предприятия без разрешения руководителя, поддержание надлежащего санитарного состояния на прилегающей к админзданию территории, уборку мусора, опавших листьев, снега, подсыпку противогололёдных материалов территории перед администрацией, в отопительный сезон отапливать здание, поддерживать оптимальный для работы температурный режим в его помещениях.
  • Кроме того, условиями договоров, предусмотрено, что услуги предоставляются посменно: в рабочие дни с 17 ч до 07 ч 45 мин следующего дня, начинается (заканчивается) очередная смена с принятия (сдачи) под охрану объекта, движимого и недвижимого имущества уполномоченному лицу предприятия с внесением соответствующих записей в журнал приема-сдачи смен охраняемого объекта.
  • То есть, охранникам четко установлен график работы, четко определена подчиненность уполномоченному лицу предприятия.

И самое главное: в заключенных договорах четко определена материальная ответственность охранников и возмещение за свой счет нанесенных материальных убытков в случае исчезновения или повреждения имущества, выявленных и зафиксированных в установленном порядке соответствующим актом. Материальная ответственность работника предусмотрена ст. 131 КЗоТ Украины, которым регулируются трудовые отношения, а гражданско-правовые отношения регулируются Гражданским кодексом.

Все вышеперечисленные условия, имеют признаки трудового договора. Однако фактически трудовые договора с работниками не заключены.

Следует отметить, что при этом в штатном расписании предусмотрено 6 должностей охранников, однако фактически для выполнения этих работ предприятием привлекаются лица по ГПД.

По объяснению руководства предприятия, в связи с тем, что предприятие по виду деятельности является убыточным, получает финансовую поддержку из городского бюджета на выплату заработной платы и налогов, с целью экономии бюджетных средств было решено для охраны производственной базы, временно заключать договора ГПД с гражданами на период подбора на штатные вакансии лиц, отвечающих требованиям и потребностям предприятия.

Указанное является нарушением требований ст.

24 Кодекса Законов о труде Украины, которой предусмотрено, что работник не может быть допущен к работе без заключения трудового договора, оформленного приказом или распоряжением собственника или уполномоченного им органа, и уведомления центрального органа исполнительной власти по вопросам обеспечения формирования и реализации государственной политики по администрированию единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование о принятии работника на работу в порядке, установленном Кабинетом Министров Украины.

Необходимо отметить, что оплата по заключенным договорам проводилась согласно с ведомостями, вместе с выплатой заработной платы другим работникам предприятия.

Средства выплачивались частями, хотя в соответствии с положениями Гражданского кодекса, оплата за полученные услуги (работы) должна проводиться Заказчиком не позднее пяти банковских дней после принятия услуг по акту.

То есть, указанный факт также может свидетельствовать о скрытых трудовых отношениях предприятия с поставщиками услуг.

По результатам инспекционного посещения, к КП применены штрафные санкции в размере 670 140 гривень, и материалы направлены в органы Нацполиции.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *