Право на получение стоимости доли при выходе, при необоснованном снятии денежных средств

Каждый участник общества с ограниченной ответственностью имеет право на долю в уставном капитале. Доля позволяет участвовать в распределении прибыли компании, голосовать на общих собраниях, а также получить компенсацию, если собственник решит выйти из бизнеса. Однако выплата доли учредителю при выходе из ООО производится только при соблюдении ряда условий, расскажем о них подробнее.

Когда можно получить компенсацию за выход из ООО

Напомним, что выход учредителя из ООО возможен только тогда, когда в уставе есть прямое указание на это. Многие компании запрещают выход из состава, ведь это может пойти вразрез с интересами бизнеса.

Выходящему партнеру надо выплатить компенсацию, а если почти все активы задействованы в сделке, это может существенно ухудшить финансовое положение общества. В случае запрета на выход участник вправе только продать свою долю, тогда компании не придётся изыскивать ресурсы для расчёта с ним.

Но может оказаться так, что выход из состава участников ООО уставом разрешён, а вот денег на выплату компенсации нет. Ведь в соответствии со статьёй 23 закона от 08.02.

1998 N 14-ФЗ выплата должна производиться за счёт разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.

Если этой разницы недостаточно, компания должна заявить об уменьшении своего УК, но так, чтобы его размер не стал меньше минимального (в общем случае, 10 000 рублей).

Кроме того, выплата компенсации не допускается, если ООО находится в состоянии банкротства или станет банкротом после расчётов с вышедшим участником. Признаками несостоятельности считается задолженность на сумму более 300 000 рублей, срок погашения которой истёк более трёх месяцев назад.

Таким образом, выплата действительной стоимости доли при выходе участника допускается при выполнении всех этих условий.

Выход из состава участников ООО разрешён уставом.
После выхода в обществе остаётся хотя бы один участник.
Вышедший участник оплатил свою долю в уставном капитале.
Общество не имеет признаков несостоятельности, и они не возникнут после расчётов с участником.
Разницы между чистыми активами ООО и размером уставного капитала достаточно для выплаты компенсации.

Сколько стоит доля участника при выходе

Если все эти условия выполнены, надо рассчитать размер компенсации за долю. Причём надо разделять варианты оценки доли при её продаже и при выходе участника.

В случае продажи доли определить её стоимость можно разными способами:

предварительно закрепить уставом в фиксированной сумме;
рассчитать на основании балансовой стоимости активов по последней отчётной дате;
определить на основании чистой прибыли ООО;
ориентируясь на чистые активы организации.

А действительная стоимость доли при выходе участника определяется только на основании статьи 23 закона «Об ООО» – по данным бухгалтерской отчётности за период, предшествующий выходу участника.

При этом выходящему участнику надо понимать, какая отчётность будет взята за основу оценки стоимости его доли. Дело в том, что по закону ООО обязано сдавать только годовую бухгалтерскую отчётность.

Промежуточная отчётность – за месяц или квартал – тоже возможна, но обязанность её составления должна быть предусмотрена уставом или другим документом (например, кредитным договором).

Если такой обязанности нет, то доля будет оцениваться на основании только годовой отчётности.

Следующий важный момент – статья 211 НК РФ определяет, что цена доли при выходе из состава участников ООО рассчитывается на основании рыночной стоимости активов. Если учёт в обществе ведётся нормально, то балансовая и рыночная стоимость будут совпадать. Но если участник считает, что это не так, надо провести независимую экспертную оценку активов.

Что касается самого определения действительной стоимости доли участника, то оно установлено статьёй 14 закона «Об ООО». Это часть стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

✐ Пример ▼

Возьмём для примера ООО с тремя участниками, уставный капитал которого составляет 200 000 рублей. Доли участников распределены следующим образом:

Петров А.Р. – 30%, номинальная стоимость доли 60 000 рублей;
Сергеев М.И. – 25%, номинальная стоимость доли 50 000 рублей;
Вышнин С. В. – 45%, номинальная стоимость доли 90 000 рублей.

Участник Сергеев М.И., который выходит из общества, не согласился с балансовой стоимостью активов, указанной в отчётности, – 478 000 рублей. Поэтому общество провело независимую экспертную оценку, в соответствии с которой рыночная стоимость составила 850 000 рублей. На основании этих данных и была определена действительная стоимость доли: 850 000 * 25% = 212 500 рублей.

Как происходит выплата компенсации за долю

Стандартный срок, в течение которого общество должно рассчитаться с участником после перехода доли, составляет три месяца. Однако устав ООО может предусматривать и другой срок – больше или меньше.

Причём специальной ответственности за нарушение установленного срока законы не предусматривают. Максимум, что может сделать участник, – это затребовать проценты за пользование чужими денежными средствами. Это общая норма статьи 395 ГК РФ, которая действует при срыве сроков различных денежных обязательств.

Кроме того, при срыве сроков выплаты компенсации участник может вернуться обратно в общество. В соответствии со статьёй 23 закона «Об ООО», такой возможностью он вправе воспользоваться, если не прошло трёх месяцев после окончания срока выплаты. По заявлению участника общество обязано восстановить его в составе и передать ему соответствующую долю в УК.

Теперь расскажем о налоговых последствиях, которые возникают с выплатой доли. Если участник – физическое лицо, то важно определить у него наличие статуса налогового резидента РФ. Имеет значение и срок владения долей.

Если срок владения превышает 5 лет, то налог при выплате компенсации с участника не взимается.
Если срок меньше, то с участника-резидента удерживается НДФЛ по ставке 13%, а с нерезидента – по ставке 30%.

Налоговым агентом при выплате компенсации является ООО, которое удерживает налог и перечисляет участнику оставшуюся сумму. При этом участник-резидент вправе сдать 3-НДФЛ и заявить налоговый вычет в сумме расходов на приобретение доли или в фиксированной сумме 250 000 рублей. В этом случае ФНС вернёт ему удержанный налог или его часть (в зависимости от суммы выплаты).

Если из общества выходит участник-юрлицо, то разница между выплаченной суммой компенсации и расходами на приобретение им доли облагается так же, как дивиденды.

Выплата компенсации вышедшему участнику допускается не только денежными средствами, но и имуществом. Однако на это требуется согласие самого участника, кроме того, здесь возникают другие налоговые последствия.

В частности, Минфин считает, что при выплате действительной стоимости доли имуществом у общества возникает доход от реализации.

Арбитражные суды, как правило, не поддерживают точку зрения ведомства, однако надо быть готовым к судебным спорам.

Поэтому если возникает необходимость расплатиться с участником имуществом, рекомендуем обратиться на бесплатную консультацию к специалистам по налоговому учёту.

Выплата доли учредителю при выходе из ООО — как оформить и отразить в бухучете

Здравствуйте, дорогие подписчики! В свое время я занималась оформлением фирм, договаривались о том, кому какая доля будет принадлежать, при чем хочу сказать — что часто слышала фразы о том: «Зачем нам заморачиваться, вон на Иваныча все оформим и все». А в итоге, в процессе бизнеса интересы расходились и отсудить свое право собственности на фирму было сложнее, если ты в документах не упомянут. Сегодня подробнее рассмотрим как в бухгалтерском учете оформить расчеты с учредителем, при его выходе из ООО. Если у вас остались вопросы — задавайте их в х.

Выплата доли при выходе участника из ООО?

Действительная стоимость доли при выходе участника рассчитывается с учетом правил, которые описаны в ФЗ №14, ст.23. Несмотря на прозрачность вычислений, многие не знают, с чего необходимо начинать работу, в каких случаях производить расчет, и в чем вообще суть действительной цены. Рассмотрим эти моменты подробно.

Общие положения

Для начала рассмотрим, что такое действительный размер доли при выходе учредителя. По сути, это часть цены чистых активов организации, которая пропорциональна величине доли. Итоговый результат представлен в процентах или в дробном выражении.

Часто действительная стоимость представляется в виде разницы между ценой чистых активов структуры, а также величиной УК. Если полученной разницы мало, компания вынуждена снизить размер капитала на требуемую сумму.

Переход доли во владение компании возможен в следующих ситуациях:

Общество получило требование от учредителя приобрести долю.
Период, в который должна быть выплачена доля в УК ООО или период выдачи компенсации завершился.
Компания получила заявление от учредителя об уходе из общества. Это возможно, если такое действие разрешено уставом компании.
Решение судебной инстанции об исключении учредителя ООО из компании вступило в силу или начало действовать решение о передачи доли организации.
Один из учредителей отказался давать согласие на переход доли или ее части к правопреемникам или наследникам участников ООО.
Компания производит платеж действительной цены (касательно всей или только части доли), находящейся во владении учредителя, по требованию кредиторов.

Любой из участников вправе решить — выходить ему из общества или нет. Чтобы реализовать эту задачу, участник должен учесть ряд моментов (ФЗ №14):

Подобная возможность должна иметь отражение в уставе ООО.
В случае ухода из организации в ней должен оставаться хотя бы еще один участник.

Для выхода из общества требуется оформить заявление (составляется в свободном виде). Оно выступает в роли подтверждения, что учредитель планирует выйти из ООО. Процесс считается реализованным, когда руководитель компании, совет директоров, а также уполномоченный сотрудник получили эту бумагу. Кроме того, учредителя можно вывести из состава участников в таких случаях:

Претендент на выход отдал голос против какой-то большой сделки и теперь вынужден уйти по желанию других учредителей.
Учредитель умер, но положенную часть требуют родственники.

Выплата участнику доли при выходе из ООО

Бесконфликтный выход учредителя из состава общества — редкий случай. Основными причинами конфронтаций являются незнание базовых правовых норм и отсутствие грамотно оформленных договоренностей между партнерами.

Разбираем, каким образом учредитель может выйти из ООО, как рассчитать стоимость его доли и что будет, если ее вовремя не выплатить.

Выход учредителя из ООО с выплатой доли: условия и причины

Начнем с законодательства. Если кто-либо из учредителей решил выйти из бизнеса, дальнейшие действия будут регулироваться ГК РФ и законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ. Так, основаниями выбытия учредителя из ООО могут являться:

добровольное решение;
смерть;
прекращение участия по иным обстоятельствам.

Ниже мы разберем подробнее каждое из этих оснований.

Добровольное решение одного из учредителей о выходе из ООО

Выбытие из состава учредителей ООО на добровольной основе осуществляется в заявительном порядке.

Важно!

Чтобы добровольно выйти из ООО, согласие других собственников получать не нужно, если право добровольного выбытия закреплено в уставе компании.

Право добровольно покинуть состав учредителей ООО целесообразно закрепить в уставе фирмы. Сделать это можно как в момент создания бизнеса, так и в более поздний период путем внесения изменений по решению общего собрания (за исключением случаев, когда в обществе 1 участник).

Законодательно запрещено выбывать из состава учредителей, если в результате такого действия в компании не останется ни одного собственника. Нельзя выходить из общества и единственному учредителю. Очевидно, что такие ситуации возможны только при ликвидации юрлица.

Вышедшему участнику необходимо компенсировать действительную стоимость его доли (далее по тексту — ДСД) в уставном капитале (далее по тексту — УК). Сама доля переходит обществу. Выплата может быть произведена как в денежной форме, так и путем выдачи имущества такой же стоимости (при отсутствии возможности выплаты денежными средствами).

Смерть участника

В случае смерти кого-либо из учредителей его доля переходит к наследникам (п. 1 ст. 1176 ГК РФ). Если передача доли происходит без ограничений, то наследник вступает в ООО.

Организация имеет право зафиксировать в уставе условие, что переход доли к наследнику осуществим только при согласии всех остальных учредителей или невозможен совсем. При наличии запрета или отсутствия согласия членов ООО наследник не сможет войти в состав общества. Тогда его доля переходит обществу, а наследник получает компенсацию в размере ДСД.

Напомним, вступить в наследство можно лишь через 6 месяцев. Если до окончания этого периода наследник не объявится и/или откажется от наследства, невостребованная доля переходит в собственность государства и считается выморочным имуществом.

В случае, когда в уставе содержится условие о наличии согласия всех участников на включение наследника в состав ООО, а участники не согласны с участием государства в организации, то реальная стоимость доли перечисляется Росимуществу.

Прекращение участия по иным обстоятельствам

Выплата действительной стоимости доли при выходе участника из ООО

Участник может выйти из ООО добровольно в любое время, если такое право прописано в уставе компании. Если не прописано, придётся сначала договариваться с остальными собственниками о внесении изменений в устав. Такие изменения должны быть приняты общим собранием участников единогласно (ст. 26 закона № 14-ФЗ).

Но если участник голосовал против увеличения уставного капитала или против крупной сделки, одобренной общим собранием, он может выйти из общества независимо от того, что прописано в уставе и от позиции других участников (п. 2 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

Также участника могут исключить из общества в судебном порядке, по иску других собственников бизнеса, если участник своими действиями мешает нормальной работе общества (ст. 10 закона № 14-ФЗ). Например, не участвует в общих собраниях без уважительных причин, что мешает принятию важных решений и затрудняет работу компании (п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

При выходе из ООО по любой из перечисленных причин участник имеет право получить ДСД.

Исключение — ситуация, когда общество обладает признаками банкротства или такие признаки могут появиться после выплаты ДСД. В этом случае ДСД платить не нужно, а участник может вернуться в общество, если захочет. Кроме ситуации, когда его исключили по решению суда (п. 8 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

ДСД — это сумма чистых активов общества на последнюю отчётную дату, пропорциональная доле участника в уставном капитале.

Если компания составляет бухгалтерскую отчётность раз в год, для расчёта ДСД нужно брать данные бухгалтерской отчётности на конец предыдущего года.

Некоторые организации обязаны формировать промежуточную бухгалтерскую отчётность, потому что это предусмотрено нормативными актами или так решили собственники и прописали в учредительных документах (ст. 13 закона № 402-ФЗ). В таких случаях берут данные из отчётности за последний квартал или месяц.

Пример
В октябре 2019 года из общества вышел участник Петров А.В. Для расчёта выплаты Петрову взяли данные баланса на 31 декабря 2018 года.

Начиная с 2020 года собственники компании решили составлять ежеквартальную промежуточную бухгалтерскую отчётность. В августе 2020 года из общества вышел ещё один участник — Смирнов П.К.

Для расчёта выплаты ДСД Смирнову использовали данные последней промежуточной отчётности — баланс по состоянию на 30 июня 2020 года.

Чистые активы — это разность между активами и обязательствами компании (приказ Минфина от 28.10.2014 № 84н).

В общем случае чистые активы организации равны итогу 3 раздела баланса «Капитал и резервы», т.е. сумме уставного капитала, фондов и нераспределённой прибыли. Таким образом, совладелец ООО при выходе должен получить свой вклад в уставный капитал, а также долю в прибыли, которую компания заработала за время его участия.

Пример
Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 30%. Чистые активы по данным последнего бухгалтерского отчёта составили 500 тыс. руб. Значит, при выходе участник должен получить: ДСД = 500 х 30% = 150 тыс. руб.

Бухгалтерская и рыночная стоимость активов могут существенно отличаться, например, для объектов недвижимости. В этом случае выходящий участник имеет право обратиться в суд и потребовать пересчёта суммы ДСД по рыночным ценам.Суды, включая высшую инстанцию, часто поддерживают истцов и обязывают общество выплатить выходящему участнику ДСД по рыночным ценам.

В некоторых ситуациях участник получает не всю расчётную сумму ДСД, а меньше.

На момент выхода участник не полностью оплатил свою долю в уставном капитале. Тогда он получит часть ДСД, пропорционально оплаченной доле (п. 6.1 ст. 23 закона № 14-ФЗ). Если участник вообще не оплатил свою долю к моменту выхода из общества, то и ДСД он не получит.

Пример
Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 20%. Чистые активы общества по данным последнего отчёта — 800 тыс. руб. К моменту выхода участник оплатил свою долю в уставном капитале на 50%. Следовательно, он должен получить выплату в сумме: ДСД = 800 х 20% х 50% = 80 тыс. руб.

ДСД выплачивается за счёт чистых активов. Следовательно, после выплаты чистые активы станут меньше.

После выплаты ДСД сумма чистых активов станет меньше уставного капитала. Размер чистых активов не может быть ниже уставного капитала. Если уставный капитал не будет обеспечен реальными ценностями, т.

е чистыми активами, права кредиторов будут нарушены. В такой ситуации сразу выплачивать ДСД нельзя. Нужно сначала уменьшить уставный капитал так, чтобы после выплаты чистые активы остались равны или выше него.

Пример
Из общества выходит участник с долей 50%. Чистые активы ООО равны 600 тыс. руб., в том числе уставный капитал — 350 тыс. руб.

При выходе участник должен получить: ДСД = 600 х 50% = 300 тыс. руб. Но после такой выплаты чистые активы общества станут равны: ЧА = 600 — 300 = 300 тыс. руб.

Перед тем, как выплачивать ДСД, общество должно уменьшить свой уставный капитал с 350 до 300 тыс. руб.

Уставный капитал ООО нельзя снижать без ограничений. Его размер не может быть меньше 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 закона № 14-ФЗ). Если после выплаты ДСД чистые активы станут меньше минимального уставного капитала, участник получит только разницу между текущими чистыми активами и минимальным размером уставного капитала.

Пример
Из общества выходит участник с долей 75%. Чистые активы компании — 20 тыс. руб., в т.ч. уставный капитал — 10 тыс. руб. По расчёту участник должен получить: 20 х 75% = 15 тыс. руб.

Но тогда чистые активы станут меньше 10 тыс. руб., что запрещено законом. Поэтому участник фактически получит при выходе только сумму превышения чистых активов над минимальным уставным капиталом: 20 – 10 = 10 тыс.

руб.

Чистые активы меньше минимального уставного капитала или вообще отрицательные. Тогда ДСД выходящим участникам платить не нужно. Такая ситуация обычно возникает, если компания работает с убытком. Тогда в разделе баланса «Капитал и резервы» вместо нераспределённой прибыли с плюсом будет непокрытый убыток с минусом.

В общем случае ДСД нужно выдать в течение трёх месяцев с даты выхода участника из ООО. Но в уставе можно указать более длительный срок, вплоть до года. По умолчанию долю выплачивают деньгами, но по согласованию с участником можно выдать ему имущество такой же стоимости (ст. 23 закона № 14-ФЗ).

Если общество не выплатит сумму ДСД в срок, участник может потребовать её через суд. При задержке бывший совладелец компании имеет право еще и на проценты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, которая действовала в период просрочки (ст. 395 ГК РФ).

Это зависит от юридического статуса получателя.

Если долю получает российская организация, этот доход приравнивается к дивидендам (п. 1 ст. 250 НК РФ) и облагается налогом на прибыль по ставке 13% независимо от режима налогообложения. Налог удерживает компания-плательщик (п. 3 ст. 275 НК РФ).

Если российская компания дольше года владела более чем 50% долей, для ДСД действует льготная ставка 0% (пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ). Налогом облагается не вся доля, а за минусом затрат участника на вклад в уставный капитал или приобретение доли.

Если сумма доли не превышает эти затраты, налог начислять не нужно.

Иностранные юридические лица платят налог на прибыль с дивидендов по ставке 15% (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Есть исключения для иностранных компаний, когда налог удерживать не нужно (ст. 310 НК РФ):

иностранная компания работает через постоянное представительство в РФ;
освобождение иностранной компании от налога на прибыль предусмотрено международным договором.

Компания-плательщик должна отразить информацию об удержанном налоге в специальных разделах декларации по налогу на прибыль (приказ ФНС России от 23.09.2019 № ММВ-7-3/475@):

Подраздел 1.3 листа 1 — в нём указывается итоговая сумма удержанного налога и срок уплаты.
Лист 03 — в нём производят расчёт суммы налога в соответствии с правилами, описанными выше.

Организация-получатель должна отразить полученную долю в декларации по налогу на прибыль как внереализационные доходы (строка 020 листа 02 и строка 100 приложения 1 к листу 02) и эту же сумму включить в доходы, исключаемые из прибыли (строка 070 листа 02), поскольку налог уже удержал налоговый агент.

Сдавать декларацию по налогу на прибыль в данном случае должны все компании-получатели независимо от режима налогообложения, т.к. даже на спецрежимах при получении дивидендов и ДСД компании становятся плательщиками налога на прибыль.

Налоговые последствия при выходе участника из ООО

Наличие в уставе ООО права участника на выход позволяет ему в любой момент или при наступлении определенных условий покинуть состав участников, получив действительную стоимость доли. Эксперты TaxCoach решили напомнить и о налоговых последствиях выхода из ООО, тем более что в ряде случаев они более выгодны, чем при продаже доли.

Закон об Обществах с ограниченной ответственностью (ФЗ «Об ООО») позволяет участнику Общества выйти из него путем отчуждения своей доли Обществу независимо от согласия других его участников или самого Общества. Но только, если это предусмотрено уставом. При этом логично, что невозможна ситуация, когда из ООО выходит его единственный участник либо в результате выхода не остается ни одного.

В течение трех месяцев с даты перехода доли Обществу оно обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли или с согласия участника выдать ему имущество. Уставом можно изменить срок выплаты, увеличив его максимум до 1 года, а также предусмотреть рассрочку платежа и т.п.

Действительная стоимость доли, хотя и определяется в соответствии с законом на основании данных бухгалтерского баланса, на практике должна оцениваться с учетом рыночной стоимости имущества общества за вычетом его обязательств. На это неоднократно указывали высшие судебные инстанции.

Нюансы. Об отчетном периоде

Первый важный нюанс связан с определением отчетного периода, за который определяется действительная стоимость доли участника.

Отчетным периодом признается период, за который составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность. Это традиционно календарный год. Если организация не составляет промежуточную отчетность, то именно на основании бухгалтерского баланса по состоянию на конец предыдущего года будет определяться размер действительной стоимости доли.

Таким образом, даже если участник выходит в декабре и к этому моменту произошли существенные изменения финансовых показателей (выбыло или приобретено имущество, накоплена или выплачена нераспределенная прибыль, выросла или снизилась кредиторская задолженность), размер действительной стоимости доли будет рассчитан на основе годового баланса.

Чтобы иметь возможность рассчитать действительную стоимость доли на основе промежуточной бухгалтерской отчетности, обязанность ее составления должна быть предусмотрена в отношении организации.

Дело в том, что всеобщей обязанности составлять промежуточный баланс сейчас нет. Поэтому такая обязанность может быть предусмотрена уставом или, например, кредитным договором.

В противном случае ссылаться на нее при расчете действительной стоимости доли не получится.

О налогообложении вышедшего участника

Для начала предлагаем подробнее рассмотреть налогообложение доходов участника при выходе из ООО. Действительная стоимость доли при этом может выплачиваться как деньгами, так и, с согласия выходящего участника, иным имуществом.

Конечно, в зависимости от того, кто является участником ООО — физическое или юридическое лицо, налогообложение будет отличаться.

Критерий участника	Юридическое лицо	Физическое лицо
Общая система налогообложения	УСН
1. Вид налога, подлежащий оплате	Налог на прибыль	Налог на прибыль (мы не ошиблись — с дохода в виде дивидендов «упрощенцы» уплачивают именно налог на прибыль)	НДФЛ
2. Ставка налога	0% или 13% в зависимости от размера доли и срока владению ею	0% или 13% в зависимости от размера доли и срока владению ею	13 %
3. Налоговая база	Превышение стоимости полученного имущества над вкладом (взносом) участника в уставный капитал либо над расходами на приобретение доли	Налоговая база может быть уменьшена на сумму произведенных участником расходов, на вклад (взнос) в уставный капитал/на приобретение или увеличение доли при их документальном подтверждении или на 250 000 рублей
4. Нормативное основание расчета налоговой базы	подп.1 ст.250 НК РФ, пп.4 п.1 ст.251 НК РФ, абз.2 п.2 ст.277 НК РФ, п.3 ст.284 НК РФ	п.2 ст.346.11 НК РФ указывает на отсутствие освобождения от уплаты налога на прибыль в отношении дивидендов. То есть действуют общие правила налога на прибыль	Абз.2 пп.1 п.1 ст.208 НК РФ, абз.2 п.3 ст.210 НК РФ, абз.2 — абз.5, абз.7 пп.2

Из приведенного анализа налогового законодательства и сложившейся арбитражной практики можно сделать выводы.

1. Если участником, осуществляющим выход, является юридическое лицо, полученный им доход в сумме, превышающей первоначальный вклад в уставный капитал (расходы на приобретение доли), признается дивидендами.

Налоговая ставка составит 0%, если доля выходящей организации в уставном капитале ООО превышала 50%, и организация владела этой долей не менее 365 дней.

К сожалению, отсутствуют разъяснения, на какой момент при выходе должны истечь 365 дней — на момент внесения изменения в ЕГРЮЛ о выходе или на момент выплаты.

Для подстраховки, предлагаем брать во внимание момент выхода из ООО (этой датой сейчас признается момент внесения изменений в ЕГРЮЛ).

Если оснований для применения льготной ставки 0 % нет, то налогообложение происходит по ставке дивидендов 13 %. До 01.01.

2020 такой доход организации — участника облагался по ставкам налога на прибыль или налога по УСН соответственно.

Для первых изменения принесли снижение налогообложения (13 % вместо 20% ставки по налогу на прибыль), для вторых — иногда повышение, если ставка налога по УСН менее 13 %.

Действительная стоимость доли в пределах первоначального вклада традиционно освобождается от налогообложения.

2. Получается, что для организации выйти из дочернего ООО с точки зрения налогов иногда выгоднее, нежели продать долю, например самому ООО в порядке реализации преимущественного права.

Поэтому если уставом предусмотрена фиксированная цена, по которой Общество может реализовать свое преимущественное право, и эта цена равна действительной стоимости доли, то необходимо продумать конкретный механизм «выхода» (в широком смысле слова) из состава участников.

Если участником, осуществляющим выход, является юридическое лицо, оно вправе уменьшить свой налогооблагаемый доход (в виде полученной денежной суммы либо представляющий собой рыночную стоимость фактически полученного участником имущества), на сумму расходов на приобретение доли, на формирование уставного капитала. В таком случае, чем выше была цена приобретения доли или больше уставный капитал, тем меньше будет налогооблагаемая база при выходе.

При этом если при выбытии участника хозяйственного общества из его состава размер полученного им дохода в виде действительной стоимости доли меньше его расходов по приобретению доли, полученный убыток может быть включен в состав расходов для целей налогообложения прибыли см. Письмо Минфина от 6 марта 2013 г. № 03-03-06/1/6706 .

4. У физических лиц аналогичные возможности. Налогоплательщику НДФЛ предоставлено право получить имущественный налоговый вычет в случае его выхода из состава участников.

Он вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли .

Но с важной оговоркой: в этой ситуации ООО является налоговым агентом и сначала удерживает всю сумму налога целиком, а уже потом физическое лицо имеет право возвратить себе часть суммы, подав декларацию по форме 3-НДФЛ.

В состав таких расходов могут включаться расходы в сумме денежных средств и/или стоимости иного имущества, внесенных в качестве взноса в уставный капитал при учреждении общества, и расходы на приобретение или увеличение доли в уставном капитале.

На случай, если физическое лицо не сможет документально подтвердить такие расходы, законодателем предусмотрена возможность получения вычета в размере доходов, полученных в результате прекращения участия в обществе, но не более 250 т.р.

за налоговый период.

5. При этом дохода не возникает, если срок владения долей к моменту выхода из общества составлял более 5 лет.

О выплате действительной стоимости имуществом. Налоговые аспекты

Отдельный интерес представляет налогообложение самого ООО при выходе его участника, получившего оплату действительной стоимости доли имуществом (например, недвижимостью). При этом возникают следующие вопросы по налогообложению (их нет при выплате стоимости доли денежными средствами):

Вариант 1. Общество применяет ОСН

По общему правилу, реализация товаров (за исключением операций, указанных в п. 3 ст. 39 НК РФ) признается объектом обложения НДС. В данном случае, согласно п. 1 ст. 154 и ст.

39 НК РФ, налоговая база по НДС определяется как превышение стоимости переданных товаров над суммой первоначального взноса участника (без включения в нее НДС).

При этом, в отношении части товаров, передаваемой в пределах первоначального вклада, ранее принятый к вычету НДС следует восстановить для уплаты в бюджет и включить в стоимость этой части товаров.

По мнению Минфина РФ, при выплате действительной стоимости доли участника имуществом возникает доход от реализации. Но этот подход вызывает обоснованные сомнения, т.к.

при передаче имущества в счет оплаты действительной стоимости доли выбывающего участника общество исполняет свои обязательства перед ним и, следовательно, не получает какой-либо экономической выгоды. Подобная позиция находит свое отражение в судебной практике.

Арбитражные суды указывают, что при передаче имущества в счет оплаты действительной стоимости доли не признают стоимость переданного имущества реализацией.

Поэтому и налогооблагаемой базы не возникает: «разница между действительной и уплаченной стоимостями доли не подпадает под понятие безвозмездно полученного имущества, содержащееся в п. 2 ст.

248 НК РФ, и не может быть отнесена к безвозмездно полученному имуществу (работам, услугам) или имущественным правам, обратное привело бы к двойному налогообложению налога на прибыль, что нормами налогового законодательства не допускается».

Вариант 2. Общество применяет УСН

Налогоплательщики, применяющие УСН, учитывают при определении объекта налогообложения доходы от реализации товаров (работ, услуг) исходя из рыночной стоимости имущества.

Доход можно уменьшить на расходы по приобретению имущества с учетом ст.346.16 НК РФ.

Если с момента приобретения имущества, которое передано в счет выплаты действительной стоимости доли, прошло недостаточно времени, можно попасть в «ловушку УСН».

Вопроса по налогообложению НДС не возникает, т.к. при применении УСН Общество от его уплаты освобождено.

Мы рассмотрели налоговые последствия при выходе по самым типовым ситуациям.

Но и из этого обзора видно, что многие нюансы зависят от того, кем является участник — физическое лицо или организация, от системы налогообложения организации и участника, от срока владения долей.

Поэтому перед осуществлением выхода из общества, нужно всегда определять актуальные налоговые последствия и сравнивать с альтернативными способами достижения поставленной цели.

Судебный спор о действительной стоимости доли участника при выходе участника из общества с ограниченной ответственностью и нюансы определения последнего отчетного периода, предшествующего дате выхода участника, за который составляется бух отчетность

В 2014 году ко мне обратилась моя доверительница за консультацией, что ей делать с долей в обществе с ограниченной ответственностью? На тот момент она была участником с долей 15%, второй участник, он же генеральный директор владел 85%.

В течении своей деятельности Общество ни разу не выплатило прибыли, более того, последние 2 года не собиралось Общих собраний, а генеральный директор, решив, что участник вообще лишен каких бы то ни было прав, перестал отвечать на любые запросы о предоставлении информации об Обществе (в том числе, официальные).

Надо заметить что Общество вполне себе действующее, с хорошими дилерским контрактами и солидными контрагентами. Мы предложили второму участнику купить у нас долю с рассрочкой на год по цене, рассчитанной на основании последней бухгалтерской отчетности. Но переговоры ни к чему не привели.

Сразу после переговоров из Общества поступило уведомление о созыве внеочередного общего собрания с повесткой дня о принятии новой редакции Устава Общества.

Даже не читая проект Устава можно было догадаться, что основные изменения вносятся в пункт о выходе из состава участников, в новой редакции Устава участнику запрещалось выходить из Общества без согласия других участников. В данных условиях было принято решение о выходе из Общества.

В связи с чем, моя доверительница в июле 2014 года обратилась в Общество с заявлением о выходе из состава участников и выплате ей действительной стоимости доли.

Заявление было отправлено по почте ценным письмом с описью (на тот момент заверять нотариально подпись на заявлении, законодательством не требовалось ), так как попытки вручить заявление лично генеральному директору не увенчались успехом. А дальше начались чудеса….

В адрес моей доверительницы пришло письмо из Общества, в котором генеральный директор выражает сомнения в подлинности ее подписи на заявлении о выходе и прикладывает результаты почерковедческого исследования, в котором содержится вывод, что подпись на заявлении выполнена не участником Общества, а иным лицом с подражанием подписи участника. (Данное почерковедческое исследование, по-моему мнению является отдельным шедевром некомпетентности эксперта АНО «Судебный эксперт» Кулаковой Н.В., страна должна знать своих «героев»!), я думаю Вы со мной согласитесь, учитывая то, что эксперт делал свой вывод при сравнении свободных образцов подписи в количестве двух штук на Протоколе общего собрания от 2007 года и Учредительном договоре от 2007 года и подписи на заявлении о выходе из Общества от 2014 года…

Нам ничего не оставалось, как обратится в суд с иском о взыскании с Общества действительной стоимости доли участника. В материалы дела нами были предоставлены сведения из бухгалтерской отчетности на 31 декабря 2013 года (последний отчетный период перед выходом участника) полученные в ИФНС, на основании этой бухгалтерской отчетности за 2013 год нами и была рассчитана действительная стоимость доли к взысканию. Уже в рамках процесса Ответчик заявил, что подпись на заявлении о выходе стоит не участника и приложил заключение независимой экспертизы. Кроме того Ответчик заявлял, что моя доверительница никогда и не была участником Общества, протокол о создании Общества не подписывала, и уставной капитал не вносила. Благодаря нашей аргументированной позиции, аргументы Ответчика судом были отклонены. Но, к сожалению, почерковедческую экспертизу суд все равно назначил, приняв во внимание результат независимой экспертизы, сделанной по инициативе Ответчика. И хотя результат судебной экспертизы был предрешен в нашу пользу, само по себе назначение данной экспертизы считаю своей недоработкой, думаю, что можно было ее избежать. И вот экспертиза в нашу пользу, казалось-бы, что еще можно придумать. Но тут все самое интересное и начинается, о чем хочу рассказать подробно: В заседании 29 июня 2015, где оглашались результаты экспертизы, Ответчик предоставляет скорректированный бухгалтерский баланс за 2013 год (который ответчиком был сдан в ИФНС 27 мая 2015 года).

Надо заметить, что Общество скорректировало баланс довольно лихо, чистые активы по сравнению с балансом, который был сдан в апреле 2014 года были уменьшены в 6 раз, соответственно, в 6 раз уменьшилась и доля моей доверительницы (объяснения Ответчика прилагаю).

Также Ответчик предъявил ходатайство о назначении судебной бухгалтерской экспертизы и просил на разрешение эксперта поставить вопрос:

«Является ли бухгалтерская отчетность ООО «СКС» за 2013 год, скорректированная в 2015 году, достоверной?» (ходатайство Ответчика прилагаю).

— Странный вопрос, не правда ли, с учётом того, что ответчик в этом случае мог ничего не корректировать, а просто поставить перед экспертом вопрос о действительном размере чистых активов и достоверности его отражения в бухгалтерской отчётности?

Пришлось взять паузу и перерыв в заседании до 01 июля 2015 г., а также обратится за помощью к праворубцам, дабы остановить этот беспредел.