Многие компании привлекают для выполнения работ или услуг самозанятых и ИП. А некоторые работодатели с целью оптимизации ФОП переводят часть персонала на работу по гражданско-правовому договору.
Но чем больше у вас таких контрагентов, тем больше подозрений может возникнуть у контролирующих органов. В частности, налоговики могут посчитать, что таким образом работодатель уходит от уплаты налогов.
О том, как снизить риски в работе с ИП и самозанятыми, рассказала управляющий партнёр юридического сервиса Solver Елена Шершнёва.
Досье
Елена Шершнёва, предприниматель из Москвы, управляющий партнёр сервиса облачных юристов Solver. Образование: юридический факультет Алтайского государственного университета.
Стаж в юриспруденции – 18 лет. В последние 10 лет работала в юридической практике компании «большой четвёрки» Ernst&Young и руководила юридическим департаментом крупного IT-стартапа.
Сервис Solver запущен в 2018 году.
Кто такие самозанятые
Самозанятые – это физические лица, зарегистрированные в ИФНС и самостоятельно осуществляющие деятельность по реализации товаров, работ и услуг. Регистрация в качестве самозанятого позволяет существенно экономить на налогах, поскольку с приносящей доход деятельности физлицо уплачивает не НДФЛ по ставке 13%, а налог на профессиональный доход по пониженным ставкам – 4% или 6%.
Кстати, термин «самозанятые» не такой уж новый. Он применялся задолго до того, как в ноябре 2018 года был принят соответствующий федеральный закон. В судебной практике и в разъяснениях регуляторов самозанятыми именовались три категории лиц:
- Индивидуальные предприниматели.
- Лица, которые занимаются частной практикой: адвокаты, нотариусы, частные детективы, оценщики и т.д.
- Лица, оказывающие услуги и выполняющие работы по гражданско-правовым договорам.
Вот именно эта третья категория в течение текущего года стала именоваться самозанятыми в том понимании, о котором мы сейчас и говорим.
При этом далеко не все, кто работает по гражданско-правовым договорам, являются самозанятыми. Перечислим, какие исключения из этого правила обозначены в законе:
- Самозанятые не могут продавать алкоголь, табак и другие подакцизные и маркируемые товары. Имейте это в виду, заключая договор на соответствующие услуги или работы.
- Самозанятые не могут осуществлять реализацию и добычу полезных ископаемых. Если вы планируете заключать договоры на получение таких услуг, ваш контрагент не может выступать в качестве самозанятого.
- Самозанятые не могут являться работодателями по отношению к другим лицам, иметь с ним заключённые трудовые договоры.
- Самозанятыми не могут быть лица, которые применяют специальные налоговые режимы или осуществляют деятельность, облагаемую НДФЛ.
- Самозанятыми не могут быть лица, которые являются, по сути, посредниками по договорам комиссии, поручения или агентских договоров, за исключением тех, кто оказывает услуги по доставке товаров и приему платежей за эти товары (работы, услуги) в интересах других лиц.
- Самозанятые не могут осуществлять перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, которое они использовали для личных и т. п. нужд.
Правила взаимодействия с самозанятыми и ИП
Правила взаимодействия работодателей с самозанятыми и ИП можно увидеть в таблице ниже. Для наглядности в таблицу добавлена и третья категория – наёмные сотрудники. Таблица демонстрирует отличия при заключении трудовых и гражданско-правовых договоров:
Для самозанятых статус индивидуального предпринимателя не является обязательным. Самозанятый должен подать соответствующее уведомление в налоговый орган об осуществлении деятельности в данном статусе и предоставить вам подтверждение, что это уведомление было подано. Вы также сможете это лично проверить на специальном ресурсе налоговых органов.
Что касается ограничений, для самозанятых ключевым является следующий фактор. Необходимо понимать, что при заключении гражданско-правового договора самозанятыми не могут быть сотрудники, которые работали у вас на протяжении двух лет до этого момента. Не имеется в виду, что все два года непрерывно, а в какой-то момент в течение этих двух лет.
Другие ограничения, скорее, должны учитывать в своей работе сами ИП и самозанятые . Важно, чтобы самозанятый или ИП контролировали уровень дохода, который у них появляется по итогам года.
И не только по вашему договору, но и по совокупности всех гражданско-правовых договоров, по которым они работают. Для самозанятых установлен лимит годового дохода – до 2 400 000 рублей.
Если доход выше, они утрачивают возможность правоприменения этого статуса.
Страховые взносы. Компаниям, которые работаю с самозанятыми, важно иметь возможность включить в состав расходов то вознаграждение, которое они выплачивают по договорам с ними.
Самозанятый формирует в специальной программе чек и обязательно предоставляет его вам.
Плюс вам необходимо с ИП и с самозанятыми оформлять акт, который тоже будет проецироваться на включение в состав расходов вознаграждений, выплачиваемых вами.
Сотрудничая с самозанятым и ИП по гражданско-правовому договору, вы избавлены как от каких бы то ни было переживаний за больничные, отпуски, оценку условий труда и прочее, так как не выступаете в качестве работодателя. Это головная боль вашего контрагента.
Что касается налогообложения, то и этот вопрос является вопросом вашего контрагента.
Ни индивидуальные предприниматели, ни самозанятые граждане не будут вам обузой в этом отношении, и вы не должны будете ни рассчитывать, ни учитывать их налоги, ни контролировать их, и об этом целесообразно упомянуть в вашем договоре.
Риски работы с ИП и самозанятыми
На сегодняшний день можно выделить два ключевых риска.
Первый риск: ваш гражданско-правовой договор могут переквалифицировать в трудовой договор
По каким причинам это может произойти? В трудовом договоре вы указываете, что конкретное лицо:
- будет выполнять обязанности в определённой должности;
- будет соблюдать ваши правила внутреннего трудового распорядка;
- будет находиться в офисе в течение рабочего времени;
- будет использовать предоставленные вами материальные средства для выполнения своей работы и нести ответственность за их сохранность.
Если вы, заключая договор с самозанятым или ИП, хотите данные условия сохранить, то это чревато рисками. И чем больше пунктов, о которых упомянуто выше, будет в той или иной мере содержаться в гражданско-правовом договоре с ИП или самозанятым, тем выше риски.
Налоговые органы, выявив сходство с трудовым договором, могут привлечь вас к административной ответственности. Пункт 4 статьи 5.
27 КоАП предусматривает ответственность как раз за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем.
И вас могут оштрафовать, как организацию, на сумму от 50 до 100 тысяч рублей, а как должностное лицо – в размере от 10 до 20 тысяч рублей.
Если продолжить разговор о рисках, то налоговый орган может доначислить все налоги и страховые взносы, которые не выплачивались на протяжении всего периода взаимодействия по этому переквалифицированному договору с самозанятым.
И не с момента, когда произошла переквалификация, а с момента, когда переквалифицированный договор был заключён. Это очень существенный финансовый риск.
А если сумма неуплаченных вами налогов и сборов достаточно крупная, то может встать вопрос и об уголовной ответственности.
Кроме того, нужно понимать, что и лицо, договор с которым переквалифицировали в трудовой, может обратиться к вам со своими финансовыми требованиями.
То есть помимо доначисленных налогов и взносов вы столкнётесь с его требованиями по оплате больничных, отпусков и прочих выплат, которые он имел бы право получать, как сотрудник, но не получал, потому что ваш договор носил гражданско-правовой характер.
Что ещё важно отметить: при оценке того, является ли всё-таки трудовым или гражданско-правовым договор, заключённый с ИП или с самозанятым, нужно иметь в виду, что существует такой критерий, как непосредственная деятельность вашего контрагента. Налоговые органы точно так же могут проверить его заявленный статус.
И если будет очевидно, что его деятельность началась в этом статусе с взаимодействия с вами, и вы — его единственный контрагент, на это также могут обратить внимание.
В судебной практике такие обстоятельства используются в числе прочих в качестве аргумента в пользу того, что на самом деле имеют место не гражданско-правовые, а трудовые отношения.
Очень глубокое заблуждение, что самозанятые — это совсем новый статус и чтосудебная практика по нему ещё не наработана, поэтому вопросы переквалификации договоров с ними якобы будут рассматриваться налоговыми органами и судами как что-то совершенно новое.
Как уже сказано выше, в судебной практике индивидуальные предприниматели назывались самозанятыми ещё до 2019 года.
И сформировавшаяся ранее обширная практика по переквалификации в трудовые гражданско-правовых договоров с ИП будет равноценно применима и к подобным кейсам с самозанятыми, будут использованы всё те же аргументы и всё те же критерии.
- Кстати, недавно министр финансов Антон Силуанов заявил, что в 2020 году при проверках компаний налоговые органы будут уделять внимание таким договорам. Это замечание, которое нельзя игнорировать.
Второй риск: коммерческий
Вы будете нести затраты на вашего самозанятого или ИП по добростовестно заключённому гражданско-правовому договору, будете освобождены от необходимости уплаты налогов и страховых взносов, которые платили бы, будучи работодателем, а потом вдруг не сможете отнести в расходную часть вознаграждение, которое выплачивали по этим гражданско-правовым договорам. Почему это может произойти? Потому что у вас нет надлежаще оформленных подтверждающих документов. Что необходимо, дабы избежать такой ситуации:
- акт выполненных работ или оказанных услуг. Он не должен быть формальным и абстрактным: из этого документа должно быть совершенно чётко и прозрачно понятно, какие услуги или работы были выполнены, их описание должно быть подробным;
- чек, оформленный самозанятым, если договор заключён с ним. Пример: наш сервис Solver работает с контрагентами-самозанятыми, они предоставляют нам чеки в виде ссылки, по которой можно пройти и скачать их. Нашу бухгалтерию это устраивает.
Рекомендации при заключении договора
Составляя договор с ИП или самозанятым, уделяем внимание важным деталям.
Заголовок. Не ограничивайтесь словом «договор». Назовите документ «договором оказания услуг» или «договором выполнения работ подряда». Тогда уже из заголовка будет понятно, что вы имели в виду, заключая его.
Наименование сторон. Очень часть пренебрегают терминологией, указывая в договоре «Сторона 1» и «Сторона 2». Был в трудовом договоре «Сотрудник», стал в гражданско-правовом договоре «Сторона 2». Вы – заказчик, а ваш контрагент – исполнитель, если речь идёт об оказании услуг. Если договор о выполнении работ, то «Сторона 2» — это подрядчик.
Подтверждение статуса. При указании сторон обязательно оговоритесь, что ваш контрагент имеет статус индивидуального предпринимателя (отдельно укажите в договоре номер свидетельства о его регистрации в этом статусе) или что он является самозанятым. Как мы уже говорили, нужно получить подтверждение этого.
Оговоритесь, что ваш самозанятый обязан уведомить вас, если он утратил свой статус. Это должно произвести положительное впечатление на налоговые органы, поскольку у вас есть ещё одна обязанность – проверка добросовестности вашего контрагента.
Вы не можете контролировать, когда его доход достигнет установленного законом пика, но вы возложили на него обязанность сообщить вам, если это произошло, и он больше не является самозанятым.
Ещё эффективнее будет звучать, если вы предусмотрите в своём договоре, что за нарушение этой обязанности вы можете взыскать с самозанятого штраф, размер которого установите сами.
Предмет договора. «Оказание услуг по ведению бухгалтерского учёта» – правильный ли это предмет договора? Нет! Потому что это больше похоже на трудовую функцию.
Сотрудник бухгалтерии ведёт бухгалтерский учёт, а ваш подрядчик или исполнитель готовит конкретные документы.
Правильнее будет написать в договоре, что, например, исполнитель готовит отчёты за конкретный период по заданию заказчика.
Пропишите алгоритм, как вы эти задания ставите подрядчику. Очень часто это прописывают, как обмен email.
То есть я вам в email на такой-то адрес пишу, что мне необходимо подготовить бухгалтерский отчёт за такой-то период, вы мне подтверждаете: «Да, я его подготовлю за такую-то стоимость в такие-то сроки».
Это, допустим, задание №1, таких потом будет 25, и по итогам каждого задания у вас есть акт. По акту зафиксирована цена, вы выплатили фиксированное вознаграждение, согласованное отдельно, и получили подтверждающие документы. Прекрасно!
Сроки. Подрядчик или исполнитель выполняет работы и услуги в согласованные периоды.
Выплаты по гражданско-правовым договорам тем и отличаются от выплат по трудовым, что они оплачиваются за выполненные работы, за результат, а не в какое-то число каждого месяца.
Не пишите в договорах «до 10 числа каждого месяца», не пишите «дважды в месяц». Лучше выплачивать вознаграждения для самозанятых и ИП в дни, иные, чем дни выплаты зарплаты вашим сотрудникам.
Подтверждающие документы. Пропишите в договоре предоставление самозанятым чека и составление акта. Подтверждающий документ – это требование закона, и без него налоговая может предъявить вам соответствующие претензии.
Материал подготовлен на основе выступления Елены Шершнёвой на семинаре «Малый бизнес: как эффективно управлять персоналом», организованном фирмой 1С и порталом Biz360.ru. На этом видео – полная версия выступления:
Гид по самозанятым: чем они занимаются и какие налоги платят. Бизнес-диагностика: как проверить юридическое здоровье фирмы. Вызвали в налоговую на допрос: что говорить и о чём молчать. biz360
26 ноября 2019
Переквалификация гражданско-правовых отношений в трудовые: судебная практика
В судебной практике по переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые наблюдаются устойчивые тенденции. Их в своей статье рассмотрел Игорь Пупков, старший юрист-консультант «Что делать Консалт». Также в материале вы найдёте список доводов, которые с большей вероятностью послужат признанию договора ГПХ трудовым.
Актуальность проблемы заключения договоров гражданско-правового характера (далее ‒ ГПХ) вместо трудового договора обусловлена экономической выгодой для коммерческих организаций путём оптимизации расходов на выплату вознаграждения работнику.
Многие работодатели, заключая такие договоры, хотят исключить необходимость осуществления установленных законодателем обязательных выплат.
Так, при трудоустройстве по ТК РФ, работодатель производит отчисления: в Пенсионный фонд (22 % при отсутствии льгот), фонд ОМС (5,1 %); в ФСС: взносы ВНиМ (2,9 %) и взносы на травматизм (от 0,2 до 8,5 % в зависимости от класса профессионального риска компании).
В случае заключения договора гражданско-правового характера взносы ВНиМ не выплачиваются, а взносы на травматизм выплачиваются только в том случае, если это напрямую предусмотрено договором.
Кроме того, заказчик по договору ГПХ не несёт расходов на выплату отпускных, что с учётом минимального размера отпуска работника в соответствии со статьёй 115 ТК РФ составляет 7,65 % общей выплаченной заработной платы в год, оплаты первых трёх дней больничного за счёт работодателя, компенсации за работу выходные и праздничные дни, в ночное время. Также работодатель не несёт расходов на содержание рабочего места сотрудника, включая расходы на аттестацию рабочего места.
Таким образом, заключение подобного договора выгодно исключительно работодателю.
Чем договор ГПХ отличается от трудового договора?
Отличительным признаком договоров является их предмет. Так, по ГПХ предметом является выполнение конкретной работы (услуги), имеющей определённый результат (гл. 37 и 39 ГК РФ), а также конкретный срок исполнения. К примеру, это может быть разовая работа по ремонту зданий и сооружений или систематическая услуга по оказанию юридической помощи.
А выполнить такую работу может как сам исполнитель, так и привлеченное им третье лицо (если это прямо не запрещено договором). Работу по ГПХ организует исполнитель своими силами и средствами. По трудовому договору подразумевается личная работа сотрудника на определённой должности, по определённой профессии или специальности (ст. 15, 56, 57 ТК РФ).
А привлечение третьих лиц недопустимо.
При приёме работника по ТК РФ работодатель предоставляет сотруднику оборудованное рабочее место. Работник подчиняется локальным актам работодателя, соблюдает режим рабочего времени и выполняет работу под управлением и контролем работодателя.
Позиция судов при разрешении трудовых споров по переквалификации
- Если между сторонами заключён гражданско-правовой договор, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части 4 статьи 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
- При переквалификации договоров суды исходят из сути возникших отношений.
- Исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определённые трудовые функции, входящие в обязанности физического лица-работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Работник:
- — принимает на себя обязанность выполнять работу по определённой трудовой функции (специальности, квалификации, должности);
- — включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя;
- — исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несёт риска, связанного с осуществлением своего труда.
Сейчас позиции судебных органов по вопросу переквалификации договоров сформированы. Достаточным поводом для признания договора гражданско-правового характера трудовым договором могут служить следующие доводы.
Требование о соблюдении правил внутреннего трудового распорядка, исполнять приказы и распоряжения работодателя, соблюдение графика работы
Риски переквалификации договоров с ИП и самозанятыми в трудовые — Право на vc.ru
{«id»:130505,»gtm»:null}
Малый и средний бизнес все чаще заключает гражданско-правовые договоры с ИП и самозанятыми с целью оптимизации налогов. В данной статье рассмотрим какие налоговые риски возникают при этом у компаний и как избежать переквалификации таких договоров в трудовые.
Основное преимущество делегирования работ самозанятым и ИП по гражданско-правовым договорам – оптимизация налогов.
Привлекая самозанятого или ИП вместо штатного сотрудника, работодатель существенно снижает расходы: компания получает возможность не быть налоговым агентом и, соответственно, не уплачивать социальные взносы и налог на доходы физических лиц за индивидуального предпринимателя (на УСН) и самозанятых.
Организация также избегает гарантий, предусмотренных трудовым законодательством – оплаты больничных, отпусков, пособий и иных выплат работникам. Заключение подобных соглашений становится трендом.
Несмотря на все преимущества, такой формат сотрудничества несет для бизнеса дополнительные риски и может повлечь серьезные финансовые санкции. Главный риск оформления гражданско-правовых договоров с самозанятыми и ИП – возможность их переквалификации судом в трудовой договор с уплатой штрафных санкций.
В каких случаях гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой?
Если в трудовом договоре указывается, что конкретное лицо будет: выполнять обязанности в определённой должности, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка предприятия, находиться в офисе компании в течение рабочего времени, использовать предоставленные бизнесом материальные средства и нести ответственность за их сохранность – все это основания для переквалификации. Также выглядит подозрительно, если компания является единственным контрагентом самозанятого или ИП. Чем больше указанных пунктов будет в той или иной мере содержаться в гражданско-правовом договоре с ИП или самозанятым, тем выше риски их переквалификации в трудовые отношения.
По самозанятым возникают дополнительные вопросы. По закону самозанятый должен выполнять работу сам без привлечения сторонних подрядчиков. Также привлечет внимание заключение с самозанятыми договоров, не предполагающих разовый характер работы/услуги.
Внимательно стоит относиться и к тому, какими именно видами деятельности самозанятые имеют право заниматься. Например, им разрешено реализовывать собственную продукцию, но запрещено заниматься перепродажей товаров, разрешено сдавать в наем жилые помещения, но запрещается заниматься арендой нежилых помещений.
Если компания закупает товары или получает услуги/работы от такого лица, у нее появляются риски доначисления налогов.
Кто может инициировать проверку или подать в суд для переквалификации договора?
- Трудовая инспекция, которая может нагрянуть с внеплановой проверкой по инициативе самого сотрудника (исполнителя), или по наводке конкурента;
- Налоговая инспекция легко может легко заподозрить трудовые отношения по движению средств на ваших счетах. Например, вы перечисляете исполнителю одну и ту же сумму в одну и ту же дату в течение многих месяцев.
- Сам исполнитель может напрямую подать на вас в суд, обвинив в уклонении от заключения трудового договора. Признание договора трудовым выгодно исполнителю, так как он сможет получить дополнительные компенсации и выплаты.
Какие риски несет компания при заключении гражданско-правовых договоров с бывшими сотрудниками?
Нахождение бывшего работника в офисе и практически на том же рабочем месте может быть воспринято как один из признаков сохраняющихся трудовых отношений, что влечет собой риск их переквалификации.
При этом, отсутствие трудовых споров между компанией и предпринимателями, а также отказ лиц от прав и гарантий, установленных трудовым законодательством, не принимаются в качестве имеющих правовое значение для определения налоговых обязательств. Нельзя уволить сотрудника и тут же перенанять его как самозанятого.
Если хотите, чтобы ваш сотрудник работал с вами как самозанятый, между увольнением и регистрацией должно пройти минимум два года.
Что грозит компаниям, в связи переквалификацией гражданско-правового договора в трудовой?
- Штрафы по п.4 ст. 5.27 КоАП. Организацию могут оштрафовать на сумму от 50 до 100 тысяч рублей, а должностное лицо –от 10 до 20 тысяч рублей;
- Доначисление налогов и взносов с даты заключения договора (не с момента переквалификации). Если сумма неуплаченных налогов и сборов достаточно крупная, то может встать вопрос и об уголовной ответственности;
- Оплата больничных, отпусков и иных компенсаций, которые были бы положены исполнителю, если бы он был оформлен по трудовому договору.
Как должен быть заключен договор, чтобы шансы его переквалификации в трудовой были минимальными?
Компании могут привлекать самозанятых при наличии экономического обоснования сотрудничества. Во избежание рисков и санкций со стороны налогового органа, «нанимая» такого сотрудника, рекомендуем придерживаться определенных правил:
Заголовок. Не ограничивайтесь словом «Договор». Назовите документ «Договором оказания услуг» или «Договором выполнения работ подряда».
Наименование сторон. Очень часть пренебрегают терминологией, указывая в договоре «Сторона 1» и «Сторона 2». Вы – Заказчик, а ваш контрагент – Исполнитель или Подрядчик.
Подтверждение статуса. В реквизитах сторон обязательно укажите, что ваш контрагент имеет статус индивидуального предпринимателя или что он является самозанятым.
Предмет договора. Описание предмета не должно быть похоже на трудовую функцию. Например, сотрудник бухгалтерии ведёт бухгалтерский учёт, а ваш подрядчик или исполнитель готовит конкретные документы за определенный период по заданию заказчика.
Функционал. Работа самозанятого должна иметь разовый характер или четкую направленность на конечный результат, подпадать под разрешенную деятельность. Законом четко определено, какой деятельностью плательщики НПД заниматься не могут.
Контрагент. Отследите, чтобы компания не была единственным контрагентом индивидуального предпринимателя или самозанятого лица.
Сроки. Подрядчик или исполнитель выполняет работы и услуги в согласованные периоды. Выплаты по гражданско-правовым договорам оплачиваются за результат, а не в определенное число каждого месяца как зарплата. Лучше выплачивать вознаграждения для самозанятых и ИП в дни, иные, чем дни выплаты зарплаты вашим сотрудникам.
Подтверждающие документы. Пропишите в договоре обязанность самозанятого предоставлять вам электронный чек и акт выполненных работ.
Нужно учитывать, что уже сегодня ФНС имеет все ресурсы для выявления предприятий, привлекающих самозанятых вместо штатных работников в целях налоговой оптимизации.
И технических возможностей у налоговых органов становится все больше.
Если в текущем году специальные проверки на этот счет ФНС не проводит, то со следующего года они могут стать нормальной практикой, о чем уже заявляют представители контролирующего органа.
Если вы уже заключаете или планируете заключать гражданско-правовые договоры с ИП и самозанятыми – тщательно проанализируйте их на наличие вышеуказанных признаков или обратитесь к профессиональным юристам, имеющим опыт в подобных вопросах.
Анастасия Качалова, партнер юридического сервиса для бизнеса Raketa.one
Возможна ли переквалификация договора оказания услуг с самозанятым в трудовой договор?
Для применения налогового режима граждане должны зарегистрироваться в качестве самозанятых, установить на мобильное устройство специальное программное обеспечение и в упрощенной процедуре без сдачи отчетности уплачивать налог с доходов по пониженным ставкам – 4% с доходов от физических лиц и 6% с доходов от организаций и ИП. Электронные чеки, которые самозанятый гражданин «пробивает» через мобильное приложение, заказчики могут использовать в своей текущей деятельности для подтверждения затрат при исчислении налоговой базы.
Преимущество данного режима заключается в простоте его использования и возможности совмещения с трудовой деятельностью. Налогоплательщик не должен самостоятельно считать сумму налога, которая автоматически определяется в его мобильном приложении.
При этом у него есть право уменьшить размер налога на сумму произведенных налоговых вычетов.
Организация не уплачивает страховые взносы и освобождена от выполнения каких-либо дополнительных обязанностей, что повышает привлекательность использования данного налогового режима.
По оценке властей, применение этого режима уже дало ощутимые результаты. В бюджет стали поступать платежи от самозанятых граждан, пожелавших воспользоваться данной возможностью. Однако наряду с гражданами, которые вышли из тени, данным налоговым режимом стали пользоваться и нечистоплотные работодатели с целью оптимизации налоговой нагрузки. И об этом налоговики и трудовые инспекторы знают.
Мнение эксперта
В конце 2019 г. ФНС России и Роструд договорились, что будут совместно проверять организации, использующие труд самозанятых2. Поэтому вопрос правильного оформления отношений с самозанятыми остается очень актуальным.
- Чтобы не было претензий со стороны проверяющих, рекомендуем в договоре с самозанятым прописать следующее:
- 1) исполнителем является гражданин, зарегистрированный в качестве самозанятого, использующий специальный налоговый режим – налог на профессиональный доход;
- 2) самозанятый по заданию организации выполняет работы или оказывает услуги, определенные в договоре, в установленный срок, а вы их оплачиваете;
- 3) работы или услуги носят разовый характер;
- 4) самозанятый самостоятельно устанавливает время и порядок своей работы;
- 5) ему не предоставляются социально-трудовые гарантии и компенсации;
- 6) по результатам оказанных услуг или выполненных работ составляется акт сдачи-приемки результатов оказанных услуг или выполненных работ;
- 7) самозанятый обязан предоставить заказчику чеки на все выплаты по договору;
8) компания-заказчик освобождается от обязанности по уплате налогов и взносов (можно сделать ссылку на ч. 8 ст. 2 Закона № 422‑ФЗ);
9) ответственность исполнителя за неуведомление заказчика о прекращении статуса самозанятого. Например, можно прописать условия о компенсации расходов на уплату НДФЛ, взносов, пеней, штрафов, которые грозят заказчику в случае, если исполнитель-самозанятый не информирует его об утере своего статуса.
- Ни в коем случае не стоит в договоре с самозанятыми:
- 1) указывать трудовую функцию;
- 2) присваивать самозанятому должность, специальность, профессию и указывать ту же квалификацию, которая предусмотрена штатным расписанием вашей компании, ссылаться на должностную (рабочую) инструкцию;
3) прописывать ежемесячную гарантированную в определенной сумме оплату по тарифным ставкам, окладам самозанятого, в т. ч. с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат и так далее;
4) обязывать самозанятого подчиняться внутреннему трудовому распорядку;
5) устанавливать дисциплинарную ответственность за ненадлежащее выполнение поставленных задач и распоряжений;
6) фиксировать условия о соблюдении определенного режима работы и отдыха, в т. ч. график работы;
7) брать на себя обязательства по социальному страхованию самозанятого;
8) брать на себя обязательства предоставить самозанятому стационарное рабочее место и обеспечить какие-либо условия для работы.
По общему правилу работник в случае конфликта с работодателем может пожаловаться на него в прокуратуру, ГИТ, налоговую инспекцию и даже обратиться с иском в суд. Как он может попытаться доказать, что состоит / состоял с организацией в трудовых отношениях? Например, с помощью:
1) переписки / записей разговоров с работодателем и другими работниками;
2) заявлений, уведомления, требований и пр. документов (например, о согласовании дат отпуска, больничных и т. д.);
- 3) получения оплаты по договору в фиксированном размере 2 раза в месяц, как обычной зарплаты (и часто в те же дни);
- 4) доказательств выполнения однотипной работы и поручений работодателя, что характерно как раз для трудовых отношений;
- 5) свидетельских показаний других недовольных работников и др.
Ведь как работник, он не должен нести ответственность за ненадлежащее оформление работодателем трудовых отношений. Вот такой нехитрый набор аргументов, письменные и другие доказательства, например аудио- или видеозаписи разговоров.
В ч. 2 ст. 15 ТК РФ установлено, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
В данной норме закона не указано, что в трудовые отношения можно переквалифицировать отношения из договора об оказании услуг или иного гражданско-правового договора только с обычным гражданином, не зарегистрированным в качестве самозанятого.
За уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, организация может быть привлечена к ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.
Возможность переквалификации отношений из договоров оказания услуг в трудовые отношения, в том числе в ситуации, когда работник по требованию работодателя использует специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход», подтверждается сложившейся в настоящее время судебной практикой (см., например, определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 30.08.2021 № 88-20546/2021, Апелляционное определение Московского городского суда от 04.02.2021 по делу № 33-0777 и др.).
Сразу оговорим, что такая практика не является единообразной. Сплошь и рядом суды сторону работника не занимают.
Есть масса примеров, когда суды, наоборот, защищают работодателей, указывая на то, что «работник» таковым на самом деле не являлся, он фактически занимался предпринимательской деятельностью, оказывая услуги, о чем свидетельствует его постановка на учет как самозанятого гражданина, пробивание электронных чеков и самостоятельная уплата налога в бюджет (см., например, решение Балашихинского городского суда Московской области от 14.01.2021 № 2-262/2021 и др.).
Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо очень тщательно подойти к составлению договора.
Мнение эксперта
Особое внимание проверяющих, на наш взгляд, привлечет массовое заключение договоров с самозанятыми лицами в отношении деятельности, не предполагающей разовый характер.
Отсутствие направленности деятельности самозанятого на конечный результат также может вызвать подозрение в гражданско-правовом характере отношений.
Таким образом, любой ГПД, заключенный с физическим лицом, несет в себе потенциальный риск для привлекающей стороны в виде значительных материальных убытков в случае переквалификации заключенного с ним договора в трудовой.
Однако само по себе привлечение самозанятых лиц компаниями не запрещено. При грамотном юридическом оформлении правовых отношений и экономическом обосновании их необходимости вышеуказанные риски не страшны добросовестным предпринимателям.
Статус самозанятого лица должен быть подтвержден информацией с официального сайта налоговой службы.
Компании, взаимодействующие с самозанятыми, в отношении выплачиваемых им доходов освобождаются от платежей и отчетности по НДФЛ и страховым взносам только при условии получения от исполнителя оформленного по всем правилам чека (как на бумаге, так и в электронном виде). И только при наличии этого чека выплаченный самозанятому доход попадет в расходы, учитываемые заказчиком при формировании налоговой базы3.
Привлечение компаниями самозанятых граждан должно иметь разумное обоснование данного сотрудничества. Использование самозанятых вместо работников только потому, что это позволяет экономить на налогах, в глазах налоговиков организацию только «потопит».
При принятии бизнес-решений необходимо обосновать разумную деловую цель, например, конкурентные преимущества по срокам и профессиональному уровню работ или услуг самозанятого, отсутствие штатной единицы на предприятии, готовой оказать услуги данного рода, имеющие нерегулярную основу, и т. д. Для налоговых органов и судов формальный статус физических лиц, а также наименование договора не значат ровным счетом ничего при отсутствии экономического обоснования сотрудничества, действий и изменений во взаимоотношениях. Об этом неоднократно напоминала ФНС России (письма ФНС России от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@, от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@).
Почасовой Договор ООО с ИП, без возможности переквалификации в трудовой?
Добрый день, Иван!
В Вашем случае это невозможно, поскольку граждане, которых Вы привлекаете к работе зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, у них заявлены соответствующие коды ОКВЭД, они самостоятельно уплачивают налоги и сборы, то есть занимаются предпринимательской деятельностью по соответствующему направлению.
Другое дело, если бы Вы сотрудничали с физическими лицами. И опять же переквалификация гражданско-правовых отношений в трудовые отношения уже не является инициативой государственных органов. Это с недавних пор возможно только по инициативе физического лица с кем у Вам заключен гражданско-правовой договор.
Для этого была введена ст. 19.1 Трудового кодекса РФ
Статья 19.1.
Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовымиотношениямиПризнание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правовогодоговора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правовогодоговора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой — третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.
Так что, информация, которую Вы читали — устарела. А Вашем случае тем более беспокоится не о чем, поскольку граждане зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.
10 апреля 2017, 07:02