Владислав интересуется: «Я индивидуальный предприниматель, занимаюсь изготовлением и продажей мебели. Друзья-инвесторы предложили мне на троих открыть торговую компанию и стать ее руководителем. Идея мне интересна, но я не готов ради нее отказаться от своего мебельного бизнеса. Могу ли я быть учредителем и генеральным директором ООО, не закрывая ИП?»
ИП может быть и учредителем, и генеральным директором ООО, но объединить выгоды этих форм бизнеса не получится
Есть четыре вида взаимоотношений между ИП и ООО:
- ИП — учредитель ООО, но не его директор;
- ИП — учредитель или руководитель ООО, оказывает своей же компании услуги, не связанные с управлением;
- ИП — руководитель ООО, но не его учредитель;
- ИП — участник и одновременно руководитель ООО.
Рассмотрим подробнее каждый из вариантов.
ИП — учредитель ООО, но не его директор
Участниками и учредителями ООО по закону могут быть граждане и компании. ИП — это особый статус гражданина, и он вправе открыть компанию.
Допустима и обратная ситуация: участник общества с ограниченной ответственностью может зарегистрироваться и работать как индивидуальный предприниматель.
В заявлении на регистрацию ООО не спрашивают, имеет ли учредитель общества статус индивидуального предпринимателя, и это никак не фиксируется в налоговой. В сведения об учредителях ИП вписывает свои обычные данные как физлицо.
ИП заполняет заявление по форме Р11001 как физическое лицо
Предприниматель при таком совместительстве ведет раздельный учет и отдельно отчитывается по деятельности ИП и ООО. Суммировать доходы и делить расходы бизнесов не получится.
Сохраняются все различия, преимущества и недостатки форм бизнеса, они никак друг другу не помогают. Например, ИП по-прежнему отвечает по обязательствам личным имуществом и может легко распоряжаться деньгами, а учредители отвечают по долгам ООО только уставным капиталом и могут выводить деньги из компании только через выплату дивидендов или свою зарплату, если они трудоустроены в обществе.
При этом есть определенные риски. Если ИП учреждает ООО, эти бизнесы становятся взаимозависимыми, и налоговая может начать пристально следить за их деятельностью, чтобы раскрыть возможные махинации.
Например, инспекторы могут заподозрить предпринимателя в незаконном дроблении бизнеса, и тогда ему доначислят налоги, выпишут штраф — 40% от неуплаченной суммы, а руководителя компании могут даже судить по уголовной статье.
В первое время можно попробовать работать и как ИП, и как ООО. Но в перспективе, чтобы упростить учет и избежать повышенного внимания налоговой, можно закрыть ИП и развивать бизнес в виде компании.
ИП — учредитель или руководитель ООО, оказывает своей же компании услуги, не связанные с управлением
Закон не запрещает ИП продавать товары и оказывать услуги своей же компании, например поставлять канцелярию и сдавать в аренду помещения. Но при этом важно, чтобы сделки были официально оформлены, а цены товаров, работ и услуг по договорам соответствовали среднерыночным.
Несмотря на то что это законно, лучше так не делать: шансы на выездную проверку налоговой многократно возрастают. И даже если инспекторы не найдут нарушений в сотрудничестве ИП с ООО, то они могут наткнуться на недоимки, возникшие по другим причинам.
ИП — руководитель ООО, но не его учредитель
Участники ООО могут нанять предпринимателя на должность генерального директора. Так часто делают, чтобы экономить на налогах. Вместо трудового договора компания заключает с ИП гражданско-правовой, чтобы не платить НДФЛ и страховые взносы и списывать зарплату руководителя в расходы.
Чтобы в этом случае не вызвать подозрений у налоговой, лучше нанимать генеральным директором ИП, у которого есть коды ОКВЭД по управленческой работе и опыт руководства другими компаниями.
Это не гарантирует, что проверок не будет, но поможет минимизировать риски обвинения в необоснованной налоговой выгоде.
ИП также может одновременно работать генеральным директором в ООО по трудовому договору как обычный гражданин и заниматься предпринимательской деятельностью — это законом не запрещено.
ИП — участник и одновременно руководитель ООО
Это самое опасное из перечисленных сочетаний. При таком положении дел есть риск, что налоговая признает вознаграждение ИП незаконным выводом денег из организации и установит неузаконенные трудовые отношения с целью уменьшения налогов и взносов. За это нарушителю доначислят суммы всех налоговых платежей, штрафов и пеней.
- Онлайн без походов в налоговую
- Экономим 4000 ₽ на пошлине
- Поможем подготовить все документы
Подробнее
Ип и учредитель ооо в одном лице
Информация обновлена: 30.06.2021
В ходе осуществления коммерческой деятельности у каждого бизнесмена может возникнуть ситуация, в которой выбранная им для своего предприятия организационно-правовая форма становится барьером на пути к дальнейшему развитию.
Чаще всего с этим сталкиваются индивидуальные предприниматели, планирующие расширять бизнес, т.к. государство ограничивает возможные виды деятельности для таких субъектов определенным перечнем.
Как поступить в такой ситуации? Может ли ИП быть учредителем ООО? Или для создания общества необходимо сначала узнать, как закрыть ИП? Чтобы разобраться в этих вопросах и принять правильное решение, читайте далее.
Может ли учредитель ООО являться ИП – что говорит закон
Подходя к вопросу: «может ли ИП открыть ООО?», нужно руководствоваться в первую очередь нормативно-правовыми актами, действующими в нынешнее время на территории нашего государства. В Гражданском кодексе РФ содержится прямое указание на то, что общество с ограниченной ответственностью может быть основано одним или сразу несколькими (но не более 50) физическими лицами.
Индивидуальный предприниматель в полной мере обладает правами и обязанностями физического лица, статус которого за ним сохраняется и после государственной регистрации.
Другими словами, ИП – это физическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность с момента оформления в ФНС. Следовательно, ИП может беспрепятственно стать учредителем ООО как единолично, так и в составе нескольких основателей.
Ситуация, когда действующий участник общества регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, также не противоречит закону.
Важно! ИП может стать учредителем ООО только на правах физического лица, но не в статусе индивидуального предпринимателя. То есть, доходы, получаемые бизнесменом от деятельности ИП, никак не должны пересекаться с доходами, которые ему принесло ООО. Налогообложение у таких предприятий будет раздельное.
Может ли директор ООО быть одновременно ИП
Директор ООО – это должностное лицо, представляющее единоличный исполнительный орган общества и осуществляющий деятельность, связанную с управлением.
Согласно Федеральному закону №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», директором может быть избран один из учредителей общества либо нанятое для этих целей стороннее лицо.
Законом не предусмотрена зависимость права гражданина занимать пост директора от каких-либо обстоятельств, в том числе связанных с осуществлением им коммерческой деятельности в качестве ИП. Исходя из этого, можно сделать вывод, что быть директором ООО и ИП в одном лице абсолютно реально.
В каких случаях выгодно содержать ип совместно с ооо
Положение, когда ИП и учредитель ООО – одно лицо, бывает оправдано в нескольких случаях. Рассмотрим наиболее популярные из них.
Любое предприятие начинается с такого действия, как составление бизнес-плана.
На первоначальном этапе важно не только выбрать вид деятельности, но и обозначить круг финансовых, организационных, производственных задач, выполнение которых обеспечит общую эффективность проекта.
Современная действительность такова, что большинство российских предпринимателей, планируя открыть свой бизнес, обладает при этом весьма скромным бюджетом. Это обстоятельство чаще всего и играет решающую роль при выборе организационно-правовой формы.
Ни для кого не секрет, что открытие ООО обходится в несколько раз дороже, нежели регистрация ИП.
Однако спустя некоторое время, когда бизнес налажен, и намечается тенденция к росту предприятия, выбранная форма может стать преградой на пути к развитию собственного дела.
В то же время, статус ИП позволяет применять более гибкую систему налогообложения и использовать упрощенную форму отчетности. В таких ситуациях можно разделить бизнес путем введения дополнительного хозяйствующего субъекта, обладающего более широкими возможностями.
Ситуация, в которой ИП является учредителем ООО, может быть обоснована еще и возможностью двух предприятий выступать разными сторонами при составлении договора, т.е. правом заключать сделки между собой.
Зачастую это позволяет избежать дополнительных затрат, связанных с налогообложением, и значительно сэкономить на ресурсах.
Однако надо понимать, что, осуществляя такой вид взаимодействия, нужно использовать исключительно законные схемы сотрудничества.
Важно! Заключение сделок между ИП и ООО, участником (участником и одновременно директором) которого он является, становится поводом для особого контроля со стороны налоговых органов.
Индивидуальный предприниматель – учредитель ООО
Подробное рассмотрение вопроса: «можно ли быть ИП и ООО одновременно» позволяет сделать вывод, что такое обстоятельство нисколько не противоречит действующему законодательству.
Более того, индивидуальный предприниматель вправе не только учредить общество, но и возглавить его управленческую систему в качестве директора. Законом также не воспрещается заключать сделки между ИП и ООО, участником которого он является.
Для множества предпринимателей эти привилегии открывают новые горизонты и позволяют добиться большого успеха в бизнесе. Рекомендуем также прочесть о том, что выгоднее: ИП или ООО в плане ответственности и налогообложения.
Может ли ИП открыть ООО
Тут можно задаться вопросом: а нельзя ли учредить ООО в статусе ИП и тем самым сэкономить на налогах? Ведь участники общества платят с дивидендов 13 % подоходного налога, в то время как индивидуальный предприниматель на УСН платит всего 6 % с дохода или 15 % с прибыли. Схема выглядит логично и просто, однако такому “двойному бизнесу” закон не даст претвориться в жизнь. Почему?
Ип и ооо как две формы организации бизнеса
Для начала разберемся, чем отличаются ИП и ООО. Обе организационно-правовые формы подходят для осуществления предпринимательской деятельности, у каждой из них есть преимущества и недостатки. Физическое лицо вправе свободно выбирать, что ему лучше зарегистрировать в своем конкретном случае.
И ООО, и ИП можно зарегистрировать в одиночку. Но как быть, если хочется и то, и другое? Может ли ИП быть учредителем ООО? И, наоборот, может ли учредитель ООО открыть ИП? Ответ на оба вопроса – да.
Физическое лицо имеет право зарегистрировать и ИП, и ООО, и даже сразу несколько ООО.
Только ему — в рамках действующего законодательства — решать, что удобнее с его направлением деятельности, предполагаемыми доходами и прочими определяющими параметрами бизнеса.
Важно понимать, что, регистрируя ООО, бизнесмен учреждает юридическое лицо. Оформляя же статус индивидуального предпринимателя, он получает право заниматься бизнесом без образования юридического лица.
Свое право на участие в организации можно передавать другим лицам — объявления о продаже ООО не редкость.
Статус ИП не может быть отчужден, и при желании прекратить бизнес индивидуальный предприниматель должен пройти процедуру снятия с учета в налоговой.
Ип и учредитель ооо — одно лицо
Учредитель при регистрации ООО выступает как физическое лицо, и не имеет значения, обладает ли это физическое лицо статусом индивидуального предпринимателя.
Сам факт статуса ИП налоговиками игнорируется, потому что закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” дает конкретную формулировку насчет того, что участниками хозяйственных обществ у нас в стране могут быть физические или юридические лица. Закону вторят и положения Гражданского кодекса.
Вы не встретите прямого разъяснения в отношении ИП — учредителя ООО, но надо знать, что ИП при регистрации ООО не отличается в правах от обычного физического лица.
В форме Р11001 — заявлении на регистрацию ООО — вы не найдете полей, где могли бы сообщить о предпринимательском статусе учредителя юридического лица (раздел “ОГРНИП” предусмотрен для учредителей товарищества на вере или полного товарищества). В случае успешного решения по вопросу регистрации ООО в ЕГРЮЛ отражают информацию только о физическом лице.
Собственно, ситуация, когда Ип и учредитель ооо — одно лицо, вполне возможна, но следует понимать, что две эти ипостаси одного гражданина никак не пересекаются, не “суммируются”, а значит, и оптимизировать налоговые траты не позволяют.
Индивидуальный предприниматель по-прежнему отвечает по взятым на себя обязательствам всем имуществом (за исключением единственной квартиры и прочего имущества, на которое, согласно закону, не может быть обращено взыскание).
Что касается обязательств ООО, то участник по ним не отвечает — он несет ответственность, связанную с деятельностью общества, только в пределах принадлежащей ему доли в уставном капитале.
Таким образом, если учредителем ООО является ИП, то он ведет с налоговиками два параллельных диалога.
В первом он выступает налогоплательщиком-ИП и свободно распоряжается полученными от бизнеса средствами; во втором он играет роль участника ООО и должен строго следовать порядку выплаты дивидендов.
Порядок таков: запрещено выводить на счета участников ООО неограниченные объемы денежных средств, можно только распределять чистую прибыль в виде дивидендов по результатам отчетного периода.
Из сказанного следует, что можно открыть ООО, будучи в статусе ИП. Это не взаимоисключающие формы ведения бизнеса.
Однако если не хочется вести такую “двойную” жизнь, усложняя ее разными налогами и взносами, деятельность ИП можно прекратить.
Для этого нужно подать в налоговую инспекцию соответствующее заявление, квитанцию об уплате госпошлины, а также справку из Пенсионного фонда РФ о том, что задолженностей перед ним нет.
Ип — наемный руководитель ооо
Часто в стремлении сэкономить участники ООО используют такую лазейку: приглашают индивидуального предпринимателя на должность управляющего, не платят за него страховые взносы, а вознаграждение управляющему списывают в расходы.
Выглядит все гладко, однако проверяющие органы тоже не дремлют.
Судебные разбирательства по поводу целесообразности расходов на управляющего-ИП не так уж редки, а уклонение от налогов — статья серьезная, поэтому злоупотреблять подобной схемой точно не стоит.
Здесь же затронем момент, который касается договорных отношений между ООО и его участниками. Например, участник ООО также является индивидуальным предпринимателем и в этом статусе занимается вопросами аренды — сдает площади, технику или оборудование.
Может ли ИП — учредитель ООО оказывать услуги обществу, участником которого числится, и получать от этого доход? Закон не ставит запрет на таком взаимодействии, но сотрудники налоговых служб активно оперируют термином “взаимозависимые лица” из НК РФ.
Сделки между такими лицами вызывают подозрение, а значит подлежат проверке тщательной проверке.
Бесплатно подготовить документы для регистрации ООО или ИП вы можете в нашем сервисе.
Бесплатная консультация по открытию ООО
Если у вас остались вопросы по созданию ООО, оставьте заявку на бесплатную консультацию по регистрации бизнеса. В рабочее время вам перезвонят специалисты из вашего региона и подробно ответят на вопросы с учётом региональной специфики.
Ваша заявка успешно отправлена. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.
Может ли ИП быть учредителем ООО
Для подготовки документов на регистрацию ООО вы можете воспользоваться бесплатным онлайн-сервисом непосредственно на нашем сайте. С его помощью вы сможете сформировать пакет документов, соответствующий всем требованиям по заполнению и законодательству РФ.
Очень часто начинающие бизнесмены на этапе выбора формы ведения деятельности отдают предпочтение статусу индивидуального предпринимателя. Зарегистрироваться в данном качестве дешевле и проще, чем открыть ООО. Также ИП не нужно искать юридический адрес, вести бухгалтерский учет и платить дополнительные налоги (дивиденды) со своего дохода.
Бывает и так, что по прошествии времени предприниматель решает расширить бизнес, привлечь инвестиции в него. И тут встает вопрос об открытии организации и о том, может ли ИП быть учредителем ООО. И наоборот, вправе ли участник компании встать на учет в качестве индивидуального предпринимателя.
Рассмотрим подробнее, может ли ИП открыть ООО и быть там управляющим, и как на это смотрят контролирующие органы. Также вкратце затронем тему заключения сделок между предпринимателем и организацией, в которой он является участником.
Ип и учредитель ооо в одном лице
Стать учредителями общества с ограниченной ответственность могут как граждане, так и юридические лица. Об этом прямо сказано в ст. 7 закона «Об ООО» № 14-ФЗ.
В данном правовом акте не содержится каких-либо ограничений для физических лиц, желающих открыть ООО. Но они есть, хоть их и немного. Так, стать участником организации не смогут военные и гражданские служащие.
Для ИП же закон никаких ограничений не устанавливает. Связано это с правовым статусом данного субъекта предпринимательства.
ИП – это физическое лицо, вставшее на налоговый учет и получившее право ведения деятельности без образования юрлица. Предприниматель не может передать свой статус кому-то еще, не может нанять директора или взять партнера. А так как без физического лица не может быть и ИП, то ничто не запрещает этому лицу параллельно открыть ООО. Но учреждать общество бизнесмен будет только как гражданин.
Таким образом, отвечая на вопрос о том, может ли ИП быть учредителем ООО, ответ однозначный – да, может. Так же, как и участник общества вправе встать на учет в качестве индивидуального предпринимателя.
Закон этого не запрещает, так же, как и не ограничивает количество юридических лиц, которые может открыть ИП. Но не стоит этим увлекаться, так как регистрация большого количества организаций на одного гражданина влечет признание его массовым учредителем.
А это грозит ему проблемами как с будущими контрагентами, так и проверяющими органами.
Как вести учет ИП, являющему учредителем
Работа в качестве индивидуального предпринимателя и учредителя организации – два разных направления деятельности никак не пересекающихся между собой. Каждая из указанных форм предпринимательства требует отдельного ведения бухгалтерского и налогового учета и объединить их вместе гражданину не получится.
Если вести учет одновременно в ИП и ООО гражданину трудно, то лучше прекратить деятельность в качестве индивидуального предпринимателя. Сделать это просто, достаточно лишь заполнить заявление по форме Р26001 и оплатить госпошлину в размере 160 рублей, после чего сдать документы в ИФНС.
Может ли ИП оказывать услуги своему ООО
Закон не запрещает индивидуальному предпринимателю работать с организациями, в том числе с теми, в которых он выступает в качестве учредителя. Единственное, налоговые органы с подозрением относятся к такому сотрудничеству, квалифицируя его как сделки между взаимозависимыми лицами.
Чем это может грозить? Например, тем, что налоговая откажется признать обоснованными расходы по сделке, посчитав, что они не направлены на получение дохода. Чтобы не вызвать подозрение со стороны контролирующих органов, стоимость товаров (работ, услуг) должна была не ниже рыночной. В противном случае, проблем не избежать.
Внимание налоговиков вызовет и сильно завышенная стоимость товаров (работ, услуг) ИП. Контролеры признают такие сделки фиктивными, направленными на уход от уплаты налогов, если не будет доказан факт реальности их совершения.
Ип – руководитель организации
Нередки ситуации, когда на должность управляющего компанией приглашается индивидуальный предприниматель. Это удобно по нескольким причинам:
- не нужно платить НДФЛ и страховые взносы с дохода руководителя;
- степень ответственности ИП по гражданско-правовому договору выше, чем по трудовому;
- нет необходимости предоставлять нанятому управленцу гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом и обеспечивать его рабочим местом;
- затраты на услуги руководителя-ИП можно списать в расходы, тем самым еще больше снизив налоговую нагрузку.
Казалось бы, это идеальный вариант, но контролирующими органами он расценивается как уход от уплаты налогов и замена трудовых отношений гражданско-правовыми. Данный вопрос очень часто становится предметом судебных разбирательств и, как правило, налоговая споры выигрывает.
Если это происходит, то организации доначисляются налоги, страховые взносы, штрафы и пени. Поэтому нанимая ИП в качестве управляющего, учредители ООО должны очень внимательно отнестись к составлению договора, который будет с ним заключен.
В нем не должно быть следующего:
- гарантий, предусмотренных трудовым законодательством (отпуск, больничный, рабочее место и время, обеденный перерыв и т.д.);
- указаний на режим работы и почасовую оплату труда;
- данных о должности и конкретных трудовых функциях;
- условий о материальной ответственности предпринимателя-управленца;
- размера вознаграждения, не привязанного к результатам работы.
Также, чтобы не вызвать лишних подозрений со стороны проверяющих органов, нужно, чтобы:
- ИП был зарегистрирован задолго до открытия организации;
- в кодах ОКВЭД предпринимателя были указаны виды деятельности, связанные с управлением.
- ранее данное лицо не работало в организации на должности генерального директора по трудовому договору.
Выполнение указанных условий снизит риск возникновения претензий у налоговых органов, но полностью исключить вероятность их появления невозможно.
Для того чтобы передать полномочия управления компанией предпринимателю, необходимо внести изменения в ЕГРЮЛ, сразу открыть ООО с управленцем не получится.
Может ли ИП назначить директора
Очень часто предприниматели задаются вопросом о том, может ли у ИП быть директор? Ведь бывают ситуации, когда по ряду причин гражданин не может продолжать деятельность, а закрывать бизнес не хочется.
Ответ простой: да, может. В этом случае, с нанятым сотрудником заключается трудовой договор и составляется доверенность.
Должность можно выбрать следующую: коммерческий директор, руководитель определенного направления, менеджер и т.д.
Подводя итоги вышесказанному, вкратце обобщим приведенную информацию:
- ИП может открыть ООО и быть в нем учредителем.
- Участник общества может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
- Учредители ООО могут назначить на должность управляющего – ИП.
- Предприниматель может заключать сделки с организацией, участником которой он является.
- Открыть ООО сразу с управляющим – нельзя.
Пожалуйста, оцените информацию, если она была вам полезна:
Ип сотрудничает с ооо, в котором он учредитель
Я ИП, занимаюсь разработкой программного обеспечения, у меня есть несколько сотрудников на ГПД.
Недавно приняли решение с партнером зарегистрировать ООО и уже от имени компании продавать наши программные продукты, а возможно, и разрабатывать их тоже. Но не хочется терять часть дохода из-за необходимости платить НДФЛ и страховые взносы.
Как я понимаю, юридически я могу оказывать услуги своему же ООО, если договор от имени фирмы подпишу не я. То есть я не буду выступать от имени обеих сторон договора.
Но какие подводные камни могут быть? На что обратить внимание при такой организации работы, какие моменты продумать?
Пожалуйста, анонимно
Если вы в статусе ИП или обычного физического лица будете оказывать по договору услуги своему же ООО, то по налоговому кодексу вы и ваша фирма считаетесь взаимозависимыми лицами. Из-за этого волноваться не надо.
Это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок. Взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, из-за наличия полномочий по назначению руководства фирмы, из-за должностного подчинения и семейных связей.
Например, в отношении какой-нибудь фирмы налоговики выявили факты многократного отклонения цен от рыночного уровня.
При этом у них есть другие признаки того, что компания уходит от налогов с помощью различных схем.
В числе таких признаков, например, отсутствие у взаимозависимого контрагента по ГПД персонала, техники, материалов и так далее, необходимых для выполнения работ по заключенному договору.
Необоснованная налоговая выгода — это уменьшение налогов, к примеру из-за применения налоговых льгот, вычетов по НДС или НДФЛ, спецрежимов, которое лишь формально соответствует закону, а на деле же происходит обогащение за счет бюджета.
Типичный пример: операции с фирмами-однодневками, единственная цель которых — вернуть НДС из бюджета. Есть счета-фактуры, первичные документы, договор, но в реальности сделки не было, поэтому вычет по НДС и налоговые расходы необоснованны.
Многие компании ради экономии на налогах предпочитают не нанимать работников, а заключить договоры подряда с несколькими ИП. В этом случае есть большой риск, что налоговая признает гражданско-правовые договоры с ИП трудовыми со всеми вытекающими неприятными последствиями, о которых мы подробно писали в отдельной статье.
Это касается всех, а не только взаимозависимых лиц.
Факт взаимозависимости ИП и ООО сам по себе не страшен. Главное, чтобы цены по договорам, заключаемым между ними, не отличались сильно от рыночных в ту либо в иную сторону. Никаких других значимых нюансов в отношениях между взаимозависимыми лицами нет.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Может ли ИП быть учредителем ООО
Сделайте документы для регистрации ИП или ООО в бесплатном сервисе от «Моё Дело»
Подготовить документы
Лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, может быть участником общества с ограниченной ответственностью, в том числе может его учреждать. Наличие либо отсутствие у физического лица статуса ИП на возможность создания ООО не влияет.
Если немного углубиться в теорию, то гражданское законодательство не рассматривает индивидуальных предпринимателей как некую отдельную категорию лиц, а считает их физическими лицами. Но заниматься предпринимательской деятельностью на постоянной основе физические лица могут, только получив статус ИП или став самозанятыми (п. 1 ст. 23 ГК РФ).
Регистрация в ЕГРИП не мешает заключать сделки, которые не будут связаны с предпринимательской деятельностью. Например, отдать ребёнка в платный кружок и подписать договор с детским образовательным учреждением или приобрести автомобиль для семейного пользования. В данном случае наличие статуса ИП никакой роли не играет.
Участие в ООО также не является предпринимательской деятельностью. Учредитель или участник может как заниматься делами компании, так и практически не вникать в них (последнее часто происходит, если его доля невелика или бизнес ему совсем неинтересен).
За то время, которое физическое лицо будет являться участником ООО, оно может стать индивидуальным предпринимателем и прекратить этот статус любое количество раз — это также не повлияет на его отношения с обществом.
ООО как юридическое лицо — это самостоятельный участник гражданского оборота, который заключает сделки, платит налоги, несёт ответственность. От его имени в большинстве случаев действует руководитель, избранный компетентным органом юридического лица.
Участники принимают решения, предусмотренные законодательством и уставом общества.
В том числе, при наличии у ООО чистой прибыли, могут распределить её в свою пользу (в терминологии налогового законодательства это выплата дивидендов).
Но такие выплаты также не считаются доходами от предпринимательской деятельности. С них участники — физические лица платят НДФЛ, а налоговым агентом (при выплате денежных средств) выступает само ООО.
Участник общества с момента оплаты доли несёт ответственность только в пределах стоимости этой доли (за исключением субсидиарной ответственности при банкротстве и в некоторых других случаях), а ООО отвечает всем своим имуществом только по своим обязательствам, но не по обязательствам участников (п. 1 ст. 23 ГК РФ). (п.2 ст. 3 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ об ООО).
Физическое лицо в любом случае отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом вне зависимости от того, было оно получено в результате предпринимательской деятельности или нет. Если точнее, ограничения ответственности есть, но они не касаются наличия статуса ИП.
Налоговый режим индивидуального предпринимателя определяется исходя из потребностей бизнеса, которым он занимается. С тем, что он, как физическое лицо является участником юридического лица, выбор им налогового режима не связан.
Повлиять участие в ООО на деятельность ИП может только с той точки зрения, что доля в обществе — это тоже имущество, и на него также может быть обращено взыскание по долгам физического лица.
Законом (п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.2020 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») предусмотрено, что от имени ООО действует единоличный исполнительный орган.
По сложившейся у нас традиции, это директор или генеральный директор (хотя, можно придумать любое другое название. Более того, у общества может быть несколько руководителей).
ЕИО может быть только физическое лицо, но общество вправе передать осуществление соответствующих полномочий управляющему или управляющей организации.
Длительность и характер полномочий единоличного исполнительного органа определяются решением участников и уставом общества, но с ним заключают трудовой договор с особенностями, которые предусмотрены трудовым законодательством для руководителей.
В таком документе предусматривают условия труда, режим работы и отдыха, размер заработной платы, компенсации и другие положения, характерные именно для трудовых правоотношений. В отношении руководителя организация платит НДФЛ и страховые взносы.
Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему носит гражданско-правовой характер. Иногда этим пользуются и передают полномочия индивидуальному предпринимателю, чтобы сэкономить и не платить налоги и отчисления, которые платил бы работодатель по трудовому договору. Налоговые органы в таких случаях часто доначисляют НДФЛ и взимают штрафы и пени.
Оспорить такие действия налоговой можно, но позицию нужно хорошо обосновать, а это непросто.
Есть удачный пример, когда заключение договора с бывшим директором как управляющим объяснили тем, что условия нового договора предполагали материальную заинтересованность и дополнительную ответственность – вознаграждение управляющего было поставлено в зависимость от финансового результата компании (Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2020 N 04АП-3398/2020 по делу N А19-27765/2019). Но это случай единичный. Кроме того, судебное разбирательство — это дорого и долго.
- Все же чаще полномочия ЕИО передают не управляющему — физическому лицу, а управляющей организации, которая или оказывает такие услуги профессионально (фактически, осуществляет аутсорсинг управленческих и других функций), или является частью крупного холдинга.
- Если ИП одновременно является участником общества с ограниченной ответственностью и планирует выполнять для него какие-либо работы или оказывать услуги, поставлять товары, учтите, что:
- Условия сделки не должны отличаться от рыночных
- С точки зрения налогового законодательства сделка между юридическим лицом и подконтрольным ему ИП может считаться взаимозависимой.
Критерии установлены статьёй 105.1 НК РФ. Например, таковым может быть договор, заключённый между ООО и физическим лицом, в том числе ИП, доля участия которого в этом же обществе составляет более 25%. Самый простой случай такого участия — это когда физическое лицо владеет более, чем ¼ в уставном капитале ООО.
Но взаимозависимой может быть признана любая сделка, даже если она не подходит под критерии, прописанные в Налоговом кодексе, если выяснится, что отношения сторон могли повлиять на её результат.
При этом значение имеет не только условие о цене, но и, например, особый порядок поставки и/или приёмки товара, отсутствие обычных для таких сделок неустоек.
В принципе, сам факт заключения такой взаимозависимой сделки нарушением не является, но внимание налоговых органов к ней может быть повышенным.
И когда условия договора между ООО и его участником или руководителем позволяют снизить налоговую нагрузку, но отклоняются от рынка, то есть риск, что по результатам проверки с вас все равно возьмут столько же налогов, сколько вы бы заплатили при работе с любым другим контрагентом на обычных рыночных условиях.
Cделка должна быть оформлена правильно с точки зрения законодательства о юридических лицах
При определенных обстоятельствах, договор (купли-продажи, на выполнение работ, оказание услуг и.т.д.) общества с собственным участником может быть признан сделкой с заинтересованностью (статья 45 Федерального закона №14-ФЗ от 08.02.1998 г.
«Об обществах с ограниченной ответственностью»). Самый простой случай — если участнику принадлежит более 50% долей в уставном капитале. Правила вышеуказанной статьи также применимы к договорам, которые ООО заключает с собственным руководителем.
- Но на заинтересованность нельзя ссылаться в некоторых случаях, например, если договор заключен в процессе обычной хозяйственной деятельности, или если руководитель и единственный участник ООО — одно лицо.
- Иногда (в зависимости от формулировок устава и/или наличия соответствующего требования) нужно предварительное согласие компетентного органа общества на заключение сделки с заинтересованностью, и, если оно не получено, то шансы доказать недействительность выше.
- При смене руководства общества, продаже долей, ликвидации, банкротстве и сопутствующей проверке документов договоры, которые заключены с собственниками ООО, руководителями или их родственниками, анализируют более тщательно на предмет возможности оспаривания, в том числе и по основанию заинтересованности.
- Иногда решения об одобрении или предварительное согласие даже в случаях, когда это не требуется по Уставу, могут потребовать контрагенты (например, если ООО работает с государственными или муниципальными предприятиями, а ИП выступает в качестве субподрядчика).
- Договор с ИП должен носить исключительно гражданско-правовой характер
В принципе, заключение трудового договора с участником как с физическим лицом также возможно даже при наличии у него статуса ИП. Но тогда ООО как работодатель платит за него все налоги и отчисления.
Если нужен именно гражданско-правовой договор, то лучше его заключить на определенный срок или для выполнения конкретных задач или объёма работы. Цена также должна быть определена в зависимости от результата. Хотя, для некоторых видов услуг вполне обычной является почасовая ставка.
Не нужно прописывать в договоре вопросы, связанные с организацией труда, трудового распорядка и дисциплины.
Следует включить в текст обычные для гражданско-правовых отношений санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, за несвоевременную оплату со стороны заказчика, условия о форс-мажоре, о порядке разрешения споров и так далее.
Нужно уточнить, есть ли у ИП нужные коды ОКВЭД для осуществления деятельности, предусмотренной договором.
Налоговые органы переквалифицируют договор и доначислят налог, если сочтут, что он был заключен с целью минимизировать налоги и не платить отчисления за работника. Кроме того, придётся платить страховые взносы и предоставить все компенсации, которые предусмотрены трудовым законодательством (например, за неиспользованный отпуск).
Таким образом, можно сделать следующие выводы:
- индивидуальный предприниматель вправе быть участником общества с ограниченной ответственностью;
- заключать договоры между ООО и ИП, который одновременно является участником и/или руководителем того же общества (в том числе и о передаче полномочий ЕИО), можно, но у таких сделок быть экономический и практический смысл, их условия должны соответствовать требованиям рынка. При этом к оформлению документации нужно отнестись максимально внимательно.
Бесплатная консультация по регистрации бизнеса
Перезвоним и расскажем, как выгоднее и проще оформить
Индивидуальный предприниматель не всегда «директор», иногда он может быть и в роли лишь «учредителя» бизнеса
Иногда налоговики, доказывая применение налогоплательщиками незаконных налоговых схем по уклонению от уплаты налогов, в качестве доказательств фиктивности деятельности того или иного индивидуального предпринимателя приводят аргументы, основанные на оценочных аспектах его личного участия в его бизнесе.
Эти доказательства, как правило направлены на дискредитацию их как самостоятельных и осведомленных обо всем предпринимателей. Как бороться с такими способами доказывания фиктивности бизнеса со стороны Инспекцией и как добиваться в этом успеха расскажет генеральный директор ООО «Аудиторская фирма «БЭНЦ» Николай Некрасов.
Как правило, Инспекция проводит допросы и самих индивидуальных предпринимателей, которых она подозревает в фиктивности их бизнеса, и наемных работников этого бизнеса.
Эти допросы нацелены на то, что бы показать, что сами предприниматели не владеют всей полнотой информации о своем же личном бизнесе, не знают своих работников, не знают своих поставщиков и покупателей, не обладают необходимыми знаниями в области бухучета и налогообложения их же бизнеса.
А допросы работников, которые работают на этих предпринимателей, зачастую показывают, что они (работники) своих предпринимателей-работодателей никогда лично не видели, с ними не знакомы и никакого руководства в своей работе от этих предпринимателей не ощущали.
Как правило, свидетели говорят, что в работе ими руководили, например, заведующие магазинами, а не сам предприниматель, который владеет этим магазином или арендует его.
Значит, полагают налоговые инспекторы, предпринимательская деятельность этих предпринимателей является фиктивной и ими (предпринимателями) кто-то управляет извне. И этот кто-то тут же указывается Инспекцией. Как правило, это какой-нибудь крупный партнер этого предпринимателя, зачастую единственный поставщик или единственный покупатель или еще что-либо в этом роде.
При этом обращаем внимание, что никаких иных доказательств, кроме вышеназванных допросов самих ИП и их работников, Инспекция более не предъявляет. Видимо налоговые инспекторы полагают, что и так все ясно. Именно с этим, дискредитирующим подходом мы и не согласны и хотим довести до уважаемого читателя свою позицию по этому вопросу.
- Есть понятия, не требующие доказывания в силу их очевидности и всеобщего признания таковыми. К таким понятиям на наш взгляд относится, то что предпринимательская деятельность это деятельность, без образования юридического лица, направленная на извлечение прибыли.
Следовательно, предпринимательская деятельность любого индивидуального предпринимателя с точки зрения права отличается от деятельности любой коммерческой фирмы, т.е. любого юридического лица, только тем, что не образует собой юридического лица. Это единственное отличие и оно явно не носит принципиального характера, поскольку бизнес есть бизнес, и какая разница с открытием юридического лица он организован или без такового. Согласитесь, ведь частенько у нас бизнесмена руководителя и(или) учредителя какой-либо фирмы называют «предпринимателем», а индивидуального предпринимателя порой называют «бизнесменом», в том смысле, что все эти люди занимаются предпринимательской деятельностью, т.е. деятельностью направленной на извлечение прибыли.
- Наш вывод – по сути дела нет никакой принципиальной разницы между индивидуальным предпринимателем и руководителем или учредителем любой компании, поскольку все они являются создателями (учредителями) бизнеса.
- При организации (регистрации) любого юридического лица у него есть учредитель или даже несколько учредителей. Они учреждают, т.е. создают юридическое лицо, которое будет далее заниматься бизнесом. И точно так же любой гражданин, регистрируя свою индивидуальную деятельность для того, что бы далее заниматься бизнесом, по сути дела является учредителем (создателем) своего бизнеса. Вчера бизнеса не было, а сегодня этот бизнес уже есть, потому что сегодня его зарегистрировали, учредили, создали.
Да, при этом не создается отдельное юридическое лицо (фирма). И что из того? По сути эти люди являются учредителями их бизнеса. Просто у них (у предпринимателей) ответственность за созданный ими бизнес еще больше чем у учредителя любого юридического лица, потому что они отвечают по долгам созданного ими бизнеса всем своим имуществом, а учредитель юридического лица, несет ответственность за учрежденную им компания лишь в размере уставного взноса, вот и вся разница по большому счету.
- Далее учредитель любой фирмы решает вопрос о том, кто будет руководить учрежденной им фирмой? Бывает, что учредитель сам себя назначает на пост руководителя своей компании. А бывает, что директором назначается наемный специалист со стороны и тогда учредитель такой компании не участвует в управлении этой компанией. Но он же не перестает быть учредителем. У него остались все права на эту фирму. Он в любой момент может потребовать от нанятого им директора полного отчета о его работе, может его снять с должности руководителя и т.п.
И вот такая фирма живет, работает, её работой руководит наемный директор, который в свою очередь, нанимает другой персонал, бухгалтеров, менеджеров, специалистов, рабочих. Фирма набирает обороты, работает. Учредитель в дела учрежденной им фирмы не вмешивается, он занимается какими-то своими делами.
Спросите кого-нибудь из работников этой фирмы — Знает ли он кто является учредителем компании, в которой он работает, и знаком ли он с ним лично? Вполне естественно, что на вопрос вы получите ответ, что он не знает.
А если вы назовете ему фамилию учредителя фирмы, то он скажет, что не знаком с этим человеком.
Спросите работника – Руководил ли человек с этой фамилией (учредитель) работой этого специалиста? — и получите вполне естественный ответ, что этот человек никогда не руководил его работой.
Спросите самого учредителя компании о подробностях и деталях работы учрежденной им компании? И он честно ответит Вам лишь то, что он знает, но это будет явно неполная информация о работе учрежденной им компании, потому что он лишь учредитель и не может владеть всей полнотой информации по текущей деятельности его фирмы.
Спросите учредителя о налогообложении учрежденной им компании и о правовой специфике деятельности компании, и вы вполне возможно поймете, что он ничего не понимает ни в налогах, ни в законодательстве, регулирующем ту сферу деятельности, в которой работает его компания.
Итоговый вывод – Очевидно, что такому развитию событий никто не удивится. Даже налоговые инспекторы. Ведь это же так очевидно, что учредители фирм порой или плохо владеют или вообще не владеют информацией о работе, учрежденной ими фирмы, плохо знают налогообложение, а их самих, работники этих фирм вообще не знают и с ними не знакомы. Но их же объявляют фиктивными учредителями.
- А кто сказал, что ВСЕ индивидуальные предприниматели лично сами работают в части управления учрежденного (зарегистрированного) ими бизнеса? Никто и никогда так вопрос не ставил, ни в жизни, ни в законодательстве. Как хотят, так и работают. Это их выбор.
Более того, в жизни полно примеров, когда индивидуальные предприниматели точно так же как и учредители фирм, нанимают менеджеров (руководителей) для управления их бизнесом, а сами точно так же как и учредители фирм занимаются другими своими делами.
Они точно так же как и учредители фирм не утрачивают своих полномочий, могут в любой момент спросить отчет от нанятого ими менеджера и в любой момент уволить его. В этой ситуации, вполне естественно, что они не будут владеть всей полнотой информации о текущей деятельности организованного ими бизнеса. И это на наш взгляд никого не должно удивлять.
Они запросто могут плохо знать налогообложение их бизнеса. И что из того? Зато все аспекты налогообложения хорошо знают специалисты, нанятые ими для работы.
С ними вполне естественно не будут знакомы работники, которые трудятся на объектах, задействованных их бизнесом.
И что из того? Эти работники вполне естественно даже фамилию создателей этого бизнеса могут не знать, не говоря уже о личном знакомстве с этими предпринимателями.
И еще, по вопросу плохого знания налогов добавим следующее. Многие водители, имеющие водительские права плохо знают правила уличного движения и даже порой нарушают их. Но за это их же не обвиняют в том, что они «фиктивно» управляли своими автомобилями. То же самое можно сказать и про юристов, и про бухгалтеров.
Им же никто не говорит, что они фиктивные юристы (бухгалтеры), если они совершают какие-либо ошибки в своей работе в связи со слабыми знаниями своей профессии. Их можно назвать плохими юристами (бухгалтерами), но никак не фиктивными.
А налоговые инспекторы некоторых предпринимателей за их плохое знание налогов объявляют «фиктивными» предпринимателями. Где логика?
- Более того, часто так бывает, что в силу сложившихся обстоятельств в руки предпринимателя пришел уже прекрасно отлаженный многолетней работой бизнес, например в виде нескольких торговых объектов, которые имели на тот момент уже все, что необходимо для бизнеса: и товары и помещение и обученный персонал и даже покупателей, приученных в этим торговым объектам.
Ну, просто счастье, а не бизнес. Буквально подарок судьбы (видимо бог послал им это за их хорошее поведение). Надо было быть просто дураком, что в таком отлаженном бизнесе что-то менять. Зачем? Любое изменение его только испортит.
В этой ситуации предприниматель естественно старался в него не вмешиваться. Заведующие магазинами очень хорошо знали свое дело и как надо управлять этим делом, что бы торговля шла своим ходом.
Именно такая ситуация позволяла ИП фактически не влезать в текущее управление, казалось бы вновь созданным ими бизнесом, а фактически занять положение именно учредителя бизнеса, которое позволяло им почти не вмешиваться в его хорошо отлаженную работу.
Итоговый вывод – все вышеизложенные оценочные выводы налоговых инспекторов, направленные на дискредитацию ИП как якобы не самостоятельных и не самодостаточных предпринимателей являются бездоказательными поскольку у них нет должного правового обоснования. Они ошибочны хотя бы потому, что противоречат логике и общепринятым нормам и обычаям делового оборота.
Гость, внимание! Закрываем набор на курс по всем ФСБУ В связи с окончанием сроков сдачи годового отчета набираем последнюю группу на комплексный курс повышения квалификации по всем новым ФСБУ: «Аренда», «Запасы», «ОС», «Капвложения» и «Документооборот».
На курсе узнаете, как новые стандарты влияют на налоги, научитесь избегать ошибок, поймете, что придется изменить в учете и как его настроить по-новому.
Занятия с 1 по 30 апреля. Места в группе пока есть.