Номинальный директор — это физическое лицо, которое формально числится руководителем коммерческой фирмы, как правило, за определенное вознаграждение.
Поставить на эту должность могут кого-то из менеджеров фирмы или из близких людей настоящего владельца бизнеса. А если применяются «чёрные» мошеннические схемы, то директором ООО-однодневки может быть и вовсе записано лицо без определенного места жительства.
Бывает, что такой человек понятия не имеет, что по бумагам что-либо возглавляет, – открыли фирму по его документам, но без его ведома.
Бывает и наоборот: из статуса номинального директора делают профессию, которой зарабатывают на жизнь, так называемые «массовые» директора.
Не имеет значения, что это за личность — главное, что он руководитель компании только по документам и данным ЕГРЮЛ, а реально владеют бизнесом и получают выгоды совсем другие люди, которые остаются в тени.
Признаки номинального директора
Как налоговики определяют, что имеют дело с директором-номиналом:
- в фирме, которой он руководит, ему не платят зарплату
- не даёт показаний и игнорирует запросы налоговой инспекции
- даже если его удастся вызвать на допрос, он не сумеет внятно рассказать о работе фирмы и её партнёрах
- является сотрудником другой компании, притом на более низкой должности (менеджера, юриста, бухгалтера и т.п.)
- сотрудники компании заявляют на допросе, что у них другой начальник
- неестественный для директора возраст: молоденький студент или, наоборот, пенсионер преклонных лет
- постоянно проживает за границей
- гражданин когда-то терял паспорт
Когда возникает подозрение на фиктивность директора, ФНС направляет организации требование об исправлении недостоверных данных.
Если данные после этого не меняются, то в ЕГРЮЛ внесут соответствующую пометку.
Если фирма не пытается исправить ситуацию в течение полугода, то ФНС получает право закрыть и снять с регистрации юрлицо (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).
Чем рискует номинальный директор
Принудительная ликвидация юридического лица – не единственный риск, возможны проблемы как у фиктивного директора, так и у настоящих бенефициаров, которые за ним стоят.
Фиктивный руководитель сам может являться жертвой обмана – он клюнул на приманку высокого статуса и лёгкого заработка, не сознавая всех рисков и не понимая, что совершает уголовно наказуемое деяние (к примеру, по ст. 173.2 УК РФ).
В рамках данной статьи привлечь могут за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице.
Пример – постановление АС Северо-Западного округа № А05-999/2018 от 01.02.2019 г.
Помимо уголовной ответственности, номиналу грозит попадание в чёрный список, то есть реестр дисквалифицированных лиц, который можно увидеть в Контур.Фокусе через поиск по ИНН. Привлечь могут и к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, что закроет для него подработку «массовым директором».
Однако, самое тяжкое из возможных последствий для фиктивного руководителя фирмы – это финансовая ответственность за её работу и за её долги перед государством и частными кредиторами. При банкротстве компании директор-номинал будет отвечать перед кредиторами совместно с её учредителями и подлинными владельцами бизнеса.
Судебная практика
Номинальный директор: понятие, риски и ответственность
С того момента, когда было зарегистрировано ООО, его управлением занимается один исполнительный орган-руководитель. Руководитель является самым важным человеком на предприятии, именно он несёт всю административную и уголовную ответственность.
Многие учредители перекладывают ответственность на другого человека, они надеются, что именно он будет отвечать за все риски предприятия.
Стоит ли перекладывать всю ответственность за предприятие? Кто такой номинальный директор? Ответы на эти, а также на некоторые другие вопросы вы сможете получить в нашей статье.
Признаки номинального директора ООО
Номинального директора называют фиктивным, то есть, это физическое лицо, заранее предупреждённое, что управление предприятием не входит в его обязанности. От этого человека требуется только присутствие на некоторых встречах и представительный внешний вид.
Люди, которые предлагают эту работу говорят, что фиктивный руководитель не будет нести ответственность по закону. Так, при возникновении проблем с законодательством, номинальный директор должен будет просто рассказать государственным органам, кто действительно управляет предприятием.
Это даже прописано в законодательстве, а точнее в статье 61.11 законодательства «О несостоятельности». Однако воспользоваться таким законом в реальной жизни очень сложно.
Дело в том, что настоящему руководителю не выгодно брать всю ответственность на себя, поэтому он сделает всё необходимое, чтобы её часть возлагалась на фиктивного руководителя.
ИФНС на данный момент активно борется с этой должностью, фиктивные руководители заносятся в реестры:
- Дисквалифицированных граждан;
- Массовых руководителей;
- Руководители предприятий, которые были исключены из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц с задолженностями перед бюджетом.
Так, если предполагаемый руководитель будет в списке хотя бы одного реестра или сразу нескольких реестров, в открытии ООО ему будет отказано. У ФНС есть некоторые признаки, способствующие распознанию фиктивного руководителя.
К таким признакам можно отнести отсутствие у физического лица постоянного места работы, образования, низкий заработок, а также возраст от 25-30 лет. ИФНС может организовать беседу с будущим руководителем предприятия.
Целью данной беседы будет выявление истинных намерений человека.
ИФНС могут задать определённые вопросы, которые помогут выявить истинные цели человека. Обычно задаются следующие вопросы:
- Сфера деятельности данного предприятие;
- Имеется ли опыт и образование в данной области у предполагаемого руководителя;
- В каких взаимоотношениях он находится с учредителем;
- Сам ли он собирается осуществлять руководство над предприятием;
- Имеются ли у него подозрения, что его смогут использовать как фиктивного руководителя;
- Известно ли ему, что именно он несёт ответственность за данное предприятие.
Многие инспекции могут требовать, чтобы руководитель предприятия был прописан и жил в той местности, в которой будет построено предприятие. Но это не является причиной для отклонения заявления, так как противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц».
Существуют и ещё некоторые признаки, которые говорят о присутствии фиктивного директора, среди них можно выделить следующие:
- Руководитель приходит в налоговую только с юристом или вовсе не приходит;
- Во время общения и взаимодействия с сотрудниками налоговой инспекции, руководитель не вникает во все нюансы;
- Отсутствие руководителя по месту прописки.
Для чего предприятию нужен номинальный директор?
Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.
Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:
- Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
- Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
- Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
- Нужно поделить бизнес на части.
Такой профессии, как фиктивный руководитель, официально нет, поэтому ответственность за это не предусмотрена, однако в данной ситуации обе стороны будут нести риски.
Какие могут быть риски при назначении номинального директора?
Без сомнения, физическое лицо старается переложить ответственность на фиктивного руководителя, с целью обезопасить в первую очередь себя.
На эту должность приглашается не простой человек, в данном случае ведётся тщательный отбор. Так, будет приглашён родственник, друг или просто близкий человек.
Однако даже такие прочные отношение порой не могут перенести тех испытаний, с которыми могут столкнуться люди в данной ситуации.
В некоторых случаях руководитель предприятия, получая прибыль, не отдаёт подставному лицу все рычаги управления. Чтобы защититься от нарушения условий фиктивным руководителем, как правило, принимаются следующие меры:
- У фиктивного руководителя нет доступа к счёту, документации предприятия и другим важным деталям;
- Генеральная доверенность оформляется на иного человека;
- Ограничения в уставе, которые предполагают решение дел только с участием других людей, работающих на данном предприятии;
- Назначение на важный пост людей, контролирующих все действия номинального директора. Это должны быть близкие люди;
- В наличии всегда должно иметься подписанное номинальным директором заявление об отстранении от должностных обязанностей, без указания даты.
Но риски для предприятия при назначении фиктивного руководителя всё же существуют, среди них можно выделить следующие:
- Фиктивный руководитель имеет полное право подписывать документацию и совершать сделки, если на них не устанавливались ограничения в уставе. Так фиктивный руководитель может делать всё в своих интересах или же в интересах другого физического лица, не относящегося к данному предприятию.
- Во избежание ответственности, фиктивный руководитель может исказить свою роспись. В данной ситуации будет установлено, что документация была подписана неизвестным человеком. Эти действия могут привести к проблемам с государственными органами и с партнёрами. Так, если ИФНС узнает, что документация подписывалась не директором этого предприятия, её признают непредставительной документацией. Это повлечёт за собой блокировку счёта предприятия.
- Фиктивный руководитель вправе заявить, что он выполнял требования иного человека. В качестве доказательства может быть предоставлена запись разговора или наличие свидетелей. Эта информация будет использована против настоящего руководителя.
- Фиктивный руководитель может рассказать в Федеральной налоговой службе о том, что он был внесён в Единый Государственный Реестр Юридических лиц без ведома. Это приведёт к тому, что в реестр будет занесена запись об искажении сведений о предприятии.
- Если предприятие обанкротилось, тогда Фиктивный руководитель может быть освобождён от всей ответственности. Ему для этого нужно оказать помощь в установлении личности настоящего руководителя.
Ответственность номинального директора
Работать подставным лицом не просто, как может показаться. На него может возлагаться не только административная, но и уголовная ответственность, что повлечёт за собой серьёзные неприятности. Разберёмся в данном вопросе подробнее.
- Гражданско-правовая ответственность. Если предприятие понесло убыток или нанесло денежный убыток иным кредиторам, эти убытки необходимо обязательно погасить. Такая ситуация чаще всего возникает тогда, когда предприятие стало банкротом.
Так, руководитель будет считаться виновным, если:
- Им были не соблюдены должностные обязанности, что привело к утрате имущества, с помощью которых можно было удовлетворить все требования кредиторов;
- Он заключил сделки, приведшие к убыткам;
- Им не было подано заявление о банкротстве, когда были замечены первые его признаки;
- Он во время проведения процедуры банкротства не передал документы об управлении или передал неверные данные о ней. В результате стало невозможным установление личностей, осуществляющих контроль над предприятием.
Следует отметить, что фиктивный руководитель не всегда знает о делах, которые проводятся настоящим руководителем предприятия. Во избежание ответственности ему необходимо обязательно доказать свою невиновность, однако это будет очень непросто сделать. Потребовать у номинального директора возмещения убытка вправе участники общества, взявшие его на эту должность.
- Административная ответственность. Руководитель берёт на себя ответственность за все виды деятельности предприятия, сюда входят такие дела, как гражданские, налоговые, трудовые, а также многие другие. Штрафы могут налагаться не только на предприятие, но и на фиктивного руководителя. Также существует ответственность, предусмотренная за спланированное банкротство. Это предусмотрено статьёй 14.12 КоАП Российской Федерации. За это полагается штраф в размере 10000 рублей или дисквалификация от полугода и до трёх лет.
- Уголовная ответственность. Вся ответственность для фиктивного руководителя предусмотрена в статьях 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации. Здесь говорится о необходимости предоставления информации о подставных лицах в ЕГРИП и ЕГРЮЛ.
Именно таковым и является фиктивный руководитель. Ему грозит штраф в размере 500000 рублей, исправительные работы или же лишение свободы на 5 лет.
Такого рода ответственность может наступить и во время работы предприятия. Подставное лицо не может управлять предприятием, но при этом он обязан соблюдать все необходимые требования. Так, вся ответственность за неуплату заработной платы работникам предприятия лежит на фиктивном руководителе.
Есть также и ещё несколько статей, в соответствии с которыми фиктивный руководитель будет нести ответственность. Среди них можно выделить следующие:
- Нарушений правил охраны труда (ст. 143);
- Не были оплачены налогообложения и сборы с предприятия (ст. 199);
- Не были оплачены кредиты (ст. 177);
- Не были оплачены таможенные платежи (ст. 194 УК).
Номинальный директор: понятие, риски, ответственность | Правоведус
Понятие «номинальность» представляет собой формальное руководство организацией с фигурированием в учредительных документах, но без возможности реального управления. Фактическим руководителем и владельцем компании является иное лицо.
Номинальный директор необходим для оформления оффшорных фирм в целях сохранения полной анонимности основного владельца. Формальный руководитель исполняет лишь некоторые обязанности, и при этом не владеет полномочиями по полноценному управлению компанией.
Номинальным директором может выступать как физическое, так и юридическое лицо, отвечающее за юридическую чистоту сделок и управление предприятием.
Сегодня существует множество тщательно спланированных и отработанных оффшорных схем, благодаря которым номинальный директор несет ответственность перед компанией, но при этом он не сможет совершить никаких неправомерных действий в отношении организации.
В каких случаях может понадобиться номинальный (фиктивный) директор?
Как правило, найм лица на должность номинального директора может быть выполнен:
- для обеспечения анонимности совершения сделок;
- для скрытия участия основного руководителя в управлении компанией от третьих лиц;
- для управления компанией, официальный владелец которой проживает в другом государстве;
- для пополнения устава компании определенным количеством людей;
- в целях предотвращения результатов законных ограничений в случаях совершения сделок между приближенными лицами.
Заказывая классическую оффшорную компанию ООО с номинальным директором, следует учесть, что при наличии в фирме фиктивного управляющего не удастся открыть банковские счета в определенных странах, и, кроме того, необходимо обеспечить защиту своих прав в случае, если номинальный директор решит воспользоваться положением и посягнуть на владение компанией.
Номинальный директор: возможные риски
Оффшорная компания с номинальным директором имеет определенные риски: как правило, если фиктивный управляющий попадает в форс-мажорную ситуацию, он без промедления снимет с себя ответственность, заявляя, что он – номинал и предоставит при этом данные реального владельца, которому и придется в результате нести весь груз ответственности. Для контроля номинального директора реальный владелец компании должен иметь на руках два основных документа:
- Соглашение о расторжении ранее заключенного договора без указания даты, но обязательно с подписью нанятого фиктивного директора. Наличие данного документа дает владельцу фирмы право на увольнение номинала в любой момент с целью принятия на его место другого лица.
- Нотариальная доверенность от имени компании на исполнение обязанностей (совершение сделок, открытие банковских счетов, представление интересов, и другое). Доверенность может быть выдана от номинального директора на имя основного руководителя, который принимает на себя обязанности по руководству фирмой, или же на имя иного лица, выбранного руководителем на роль управляющего.
В свою очередь, номинальный директор, ответственность которого определена уставом предприятия, должен подписать соглашение о невозможности совершения каких-либо неправомочных действий в отношении имущества и банковских счетов компании.
Ответственность номинального (фиктивного) директора
Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания.
Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании.
Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона.
Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.
25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей.
Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:
- принудительных работ сроком до 3-х лет;
- лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
- исправительных работ сроком до 2-х лет;
- обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
- лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.
Ответственность номинального директора 2021
Какая ответственность введена для гражданина, который по документам стал генеральным директором, но не контролирует фирму и не участвует в ее работе? Об этом поговорим в данном материале. Также рассмотрим опасности для фактических руководителей и для компаний, возглавляемых подставным директором.
Зачем нужен номинальный директор
Есть разные причины для привлечения номинального директора (см. таблицу 1). В том числе, законные. Его приглашение всегда рискованно как для гражданина, так и для предприятия. Но риски можно снизить. В частности, с помощью требований к подставному директору.
Таблица 1. Отдельные причины, когда приглашают номинального директора
| 1 | Несколько компаний фактически возглавляет один и тот же человек. При официальном руководстве налоговики заявят о взаимозависимости предприятий. Это приводит к спорам с инспекцией. Избегая их, многие «на бумаге» меняют ген. директора для одной из организаций. |
| 2 | Фирма практически прекратила деятельность, но нежелательно ее исключение из госреестра. Скажем, из-за проверки, ожидаемой при исключении. Либо из-за возможного возобновления бизнеса. Тут часто решают сохранить компанию, но сменить руководителя. Причины замены различны. Например, неоправданность отвлечения опытного управленца на неработающую организацию. |
| 3 | Фактический руководитель не может или не желает официально возглавлять предприятие. Это связано с его статусом (госслужащий и пр.), дисквалификацией, иными причинами. |
| 4 | Нужно перевести активы в формально независимую компанию. Или разделить бизнес на несколько фирм. |
| 5 | Надо избежать согласований или иных усложняющих процедур. Это, к примеру, актуально для акционерных обществ. Они обязаны уведомлять членов совета директоров (а иногда и акционеров) о сделках с заинтересованностью. Один из их признаков – близкое родство руководителей предприятий, участвующих в сделке. Если одного из них сменит номинальный директор, то нет причин для согласования. |
Требования к номинальному директору и его обязанности
В объявлениях о вакансиях требования зачастую минимальны. Сказано о необходимости быть на связи, пунктуальности, «приличном внешнем виде», отсутствии судимостей и пр. Но объявления нередко размещают посредники, не отвечая за последствия сотрудничества с фиктивным руководителем.
Избегая неприятных последствий, лучше вводить дополнительные требования. Они, в частности, связаны с репутацией номинального директора. Ее можно проверить с помощью сервиса «Прозрачный бизнес», разработанного ФНС России.
Там в поисковое поле надо внести фамилию, имя и отчество гражданина, его ИНН. Это позволит узнать, не относится ли претендент к тем, кто дисквалифицирован или упомянут в подпункте «ф.» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ.
Там, в частности, сказано о руководителях компаний, исключенных из госреестра с непогашенными долгами перед бюджетом. Они не могут быть учредителями и ген. директорами новых фирм. Запрет действует три года (с момента исключения должника из госреестра).
Также для подставного директора или учредителя нежелательно включение в перечень массовых. С ним можно ознакомиться в сервисе «Прозрачный бизнес» или в отдельном реестре.
Пример
Заявление на госрегистрацию компании подано от имени руководителя и учредителя. Вместе с тем, он уже был генеральным директором в 16 организациях. Причем 10 исключены из ЕГРЮЛ (в том числе из-за непредставления отчетности и отсутствия операций по счету). Остальные шесть названы действующими. Но не доказано, что ими фактически руководит заявитель. Он не получает зарплату в данных фирмах.
Не работая в 16 компаниях, заявитель не будет работать и в семнадцатой. Так решила ИФНС. Она указала – заявление на регистрацию недостоверно (искажены сведения о ген. директоре). Значит, не сдано. Это позволяет отказать в регистрации (подп. «а» п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ). Так считает и Арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 06.12.18 № Ф06-40213/2018).
Ген. директору не запрещено совмещение. Суд мог бы отменить отказ в регистрации – если доказано, что заявитель фактически руководит новой фирмой.
При регистрации налоговики нередко беседуют с генеральным директором. В частности, предупреждают об ответственности фиктивного директора. Также они спрашивают о ведении учета, возможных поставщиках и т.д.
Лучше, если руководитель сможет ответить (хотя бы кратко). Иначе не исключен отказ в госрегистрации. В суде он оспорим (отсутствие пояснений не доказывает фиктивность работы). Это ясно из пункта 1.2 Обзора, высланного письмом ФНС России от 28.12.
18 № ГД-4-14/25946. Но судебных тяжб лучше избегать.
Способы защиты бизнеса от подставного директора
Сотрудничество с номинальным директором связано не только с рисками в регистрации. Есть и другие. Например, хозяйственные – если подставной директор приглашен в работающую компанию. Формально у него есть полномочия для управления чужим бизнесом. Поэтому бизнес надо защитить. Способы индивидуальны. Их делят на три группы.
Первая – ограничения для фиктивного руководителя (см. таблицу 2).
Таблица 2. Примеры ограничений для номинального директора
| Ограничения в доступе | Номиналу редко дают доступ к печати фирмы и к системе «Клиент-банк». У него не стоит хранить документы предприятия. Лучше не создавать ситуаций, когда он может сделать копии с документов. |
| Дополнительное согласование значимых операций | К таким операциям относят выдачу средств, отпуск товара, передачу материалов. Их выполняют лишь после одобрения фактическим руководителем или уполномоченными лицами. Необходимость письменного одобрения вводят в документах предприятия. |
| Ограничения, вводимые в уставе (они нужны, когда номинальный директор – один из учредителей) | Ограничения зависят от организационно-правовой формы компании. К примеру, в уставе ООО лучше не прописывать право на продажу доли без уведомления прочих учредителей. Без такой формулировки у других учредителей будет преимущественное право на приобретение доли. Это поможет избежать ее перехода к конкурентам и нежелательным совладельцам. Еще в устав ООО можно внести право компании самой выкупить долю, если она не приобретена другими учредителями. |
Во вторую группу входят меры, позволяющие быстро уволить подставного директора и указать на отсутствие у него полномочий. К примеру, получение от него заявления об увольнении, где нет даты. Если номинальный директор одновременно и учредитель, то с ним часто оформляют соглашение о передаче доли. В нем также не ставят дату.
Третья группа мер – подготовка документов, обеспечивающих работу предприятия. Это доверенности и приказы, где закреплены полномочия менеджеров и других специалистов. Их подписывает номинальный директор. Как правило, одна из доверенностей выдается на того, кто фактически организует деятельность компании. И она предусматривает все полномочия, нужные для управления.
Даже полный комплект защитных документов не избавит от всех рисков. Но фиктивного руководителя стоит предупредить об опасности действий, невыгодных фирме. Ее убытки могут быть взысканы с подставного директора. И это не единственный вариант ответственности по законодательству РФ, угрожающей номинальному директору.
Работа компании и уголовная ответственность номинального директора
По документам подставной директор отвечает в целом за организацию. Так что перечень статей, по которым возможна уголовная ответственность номинального директора, обширен. Их можно разделить на две части.
В первую (основную) входят статьи, связанные не с регистрацией, а с деятельностью компании. К примеру, неуплата налогов или мошенничество.
По таким статьям чаще наказывают фактического руководителя. Номинальный же становится свидетелем. Хотя и его могут осудить. В частности, когда подставной директор использован не только для регистрации юрлица.
Пример
Фирма не планировала продавать товар. Но получила аванс и не вернула его. Так руководитель компании завладел чужими средствами «путем обмана или злоупотребления доверием». Это мошенничество (ст. 159 УК РФ) – заявил обвинитель.
Гражданин указал: он лишь номинальный директор. Фактически у него был руководитель (связь с ним потеряна после поступления претензий от контрагентов). Ему переданы все деньги. У подставного директора средства не найдены. Обвиняемый привел и иные доводы. В частности, пояснил, что у него есть основное место работы и нет времени руководить другой организацией.
За что накажут номинала: пять арбитражных дел о подставных директорах — новости Право.ру
В деле о банкротстве «Новых строительных технологий» (НСТ) № А60-54141/2015 арбитражный управляющий Роман Буров пытался вернуть 12,4 млн руб., которые неустановленное лицо вывело со счета с помощью корпоративных карт в 2013 году.
Одной из ответчиц была Елена Петровская, которая, согласно показаниям бухгалтера, выступала номинальным директором «НСТ», «раз или два раза в месяц приезжала подписывать документы и получала за это деньги». Фактически руководила компанией Елена Смирнова – она «имела доступ к банковским счетам и карточкам, вела переговоры, но бумаги не визировала».
Это подтвердила и сама Петровская, которая рассказал, что компанию «НСТ» создали для фиктивного участия в торгах, чтобы изображать конкуренцию.
АС Свердловской области отказался взыскивать пропавшие 12,4 млн и с «номинала» Петровской, и с теневого директора Смирновой. Он пришел к таким выводам, потому что Петровская не имела доступа к счетам и, судя по отметкам в загранпаспорте, находилась за рубежом, когда снимали деньги. Что касается Смирновой, то управляющий не доказал, что она контролировала должника именно в спорный период.
Практика Суд объяснил, за что накажут номинального директора
Иного мнения оказались 17-й арбитражный апелляционный суд и АС Уральского округа, которые обязали вернуть деньги обеих ответчиц. Они посчитали, что причастность Смирновой доказана, и подробно объяснили, почему номинальный руководитель Петровская тоже отвечает за недостачу.
Она не доказала, что не распоряжалась счетом должника и не имела доступ ко счетам, хотя она была директором, для которого эти полномочия презюмируются. Более того, Банк.24, где «НСТ» открыли счет, сообщил, что держателем корпоративной карты и владельцем ключа ЭЦП числилась именно Петровская.
К тому же, даже если она формально участвовала в создании компании, она по-прежнему обязана контролировать денежные операции компании, решили апелляция с кассацией.
Они расценили не в пользу Петровской и ее собственные слова о том, что компания была создана для фиктивного участия в торгах, то есть с противозаконной целью.
Подпись – значит помощь
Конкурсный управляющий «ЭТК «Кама» Лев Шляпин добивался привлечения к субсидиарной ответственности не только его теневого бенефициара Вячеслава Потанина, но и номинального руководителя Игоря Черепанова.
В деле № А50-16985/2014 АС Пермского края согласился, что Потанин должен отвечать по долгам компании на 870,9 млн руб., выведенных по договорам займа. А Черепанову сначала удалось избежать ответственности.
Директор убедил суд в том, что он лишь «беспрекословно исполнял волю Потанина, не имел личного интереса и не получал никакой выгоды, когда подписывал договора займов».
Директору удалось убедить суд, что он лишь «беспрекословно исполнял волю» настоящего руководителя. Но апелляция отменила это решение.
Такое решение обжаловали Шляпин и налоговая, которая выступала кредитором. 17-й арбитражный апелляционный суд изменил решение в мае 2018-го. Черепанов занимал должность директора, а значит, обязан был действовать добросовестно, разумно, в интересах общества.
Однако именно он подписывал договоры займа, с помощью которых из фирмы выводили деньги. Даже если он выполнял волю Потанина и не интересовался последствиями сделок – такое поведение все равно нельзя назвать добросовестным, рассудил 17-й ААС.
По его мнению, освобождая Черепанова от ответственности, первая инстанция не учла разъяснения п. 6 постановления Пленума ВС № 53 от 21 декабря 2017 года.
Он гласит, что формальный директор, даже целиком устранившись от дел, не утрачивает статус контролирующего лица, ведь он юридически сохраняет свои полномочия.
Директор-агент
В банкротном деле ООО «Водопроводно-коммунальное хозяйство» АС Кемеровской области решал, кого привлечь к субсидиарной ответственности на 30 млн руб. за неподачу заявления в суд при наличии признаков банкротства (к ним управляющий Сергей Бычков отнес 2 млн руб.
долга по аренде). Управляющий и кредитор ФНС настаивали, что отвечать по долгам компании должен ее бывший директор Сергей Кабаев. Он значился как глава фирмы в ЕГРЮЛ и уже привлекался к административной ответственности за то, что не подал заявление о банкротстве.
В этом сюжете
Но арбитражный суд с этим не согласился. Он пришел к выводу, что виноват «не номинальный директор Кабаев, а ООО «Тепло» в лице директора Н. Зайкова, которое по агентскому договору получило полномочия по руководству текущей деятельностью общества». Это подтверждается постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении Зайкова по признакам ст. 199.
2 УК («Сокрытие средств, за счет которых должны были уплачиваться налоги»). Как показала уголовная проверка, в 2014–2015 годах директором значился Кабаев, но фактически фирмой руководил Зайков. В материалах проверки были изложены и показания самого «номинала» – тот утверждал, что не ведал финансовыми и хозяйственными делами компании и был в подчинении у Зайкова.
В итоге АС Кемеровской области отказался привлекать к субсидиарной ответственности. Управляющий не смог доказать, что делами фирмы действительно управлял Кабаев, а 2 млн руб.
долга по аренде необязательно означали неплатежеспособность компании, которая имела положительные бухгалтерские балансы.
Такое решение в деле № А27-10079/2016 суд вынес в июне 2018 года, и, как сообщает Caselook, оно не обжаловалось.
Бенефициары вступились за «номинала»
Юрий Беспалов и Андрей Кияшко, которые получили 10 лет лишения свободы на двоих за обман и присвоение денег дольщиков (ч. 4 ст. 159 УК), просили не привлекать к субсидиарной ответственности на 4,3 млн руб. номинального директора одной из своих фирм «КБ-Новый Дом» Максима Некоза.
Он не передал документы компании-банкрота ее конкурсному управляющему Михаилу Бендикову. Без них сложно было понять, какие активы компании можно продать для расплаты с кредиторами. Поэтому Бендиков решил, что Некоз должен ответить по долгам «КБ-Новый дом» в рамках дела № А53-513/2016.
Против этого возражал Беспалов, который прислал письменные пояснения из СИЗО. Он пояснил, что Некоз лишь формально числился директором и учредителем компании, не руководил ею и не управлял денежными потоками.
Право первой подписи в банке, которое давало право распоряжаться финансами, кроме Некоза, имели Беспалов и Кияшко (в банке подтвердили, что платежные поручения подписывали только теневые директора). Беспалов объяснил, что все документы он хранил у себя, а затем они были частично изъяты при обыске, частично утеряны.
То есть Некоз ничего и не мог передать управляющему. Также Беспалов рассказал, что в 2015 году они с Кияшко решили назначить его директором вместо «номинала», потому что «предполагалась активно вести строительство, требовалось реальное постоянное руководство предприятием».
Об этом оформили протокол общего собрания участников в том же 2015-м. Беспалов якобы договорился с Кияшко, что тот зарегистрирует изменения в ЕГРЮЛ, но последний этого почему-то не сделал.
Бенефициары просили не привлекать «номинала» к ответственности, потому что он ничего не решал в бизнесе. Но суды пришли к другому выводу.
Суды согласились, что Некоз был формальной фигурой в «КБ-Новый дом», но отказались освобождать его от ответственности. Несмотря на объяснения о смене директора, главой компании в ЕРГЮЛ значился по-прежнему Некоз до начала банкротства в 2017-м. Юридически он сохранял право подписи в банке.
Получив требование управляющего передать документы, Некоз ничего не предпринял: он умолчал, что является «номиналом», не требовал у Беспалова и Кияшко отдать ему бумаги компании, не сообщил, что их изъяли оперативники. АС Ростовской области привлек «номинала» к ответственности на все 4,3 млн руб., но апелляция сократила эту сумму в три раза, до 1,4 млн руб.
Ответчик раскрыл информацию, которая помогла установить бенефициаров, объяснил 15-й арбитражный апелляционный суд.
Не получила документы
Динара Хузина руководила компанией «Исток» с 2012 до 11 февраля 2015 года, а затем ее сменила Ольга Кочанова.
Процедуру банкротства «Истока» по заявлению кредитора начали в конце 2015 года, но арбитражный управляющий Лариса Михайлова не смогла получить у Кочановой бухгалтерскую и финансовую документацию компании. Та ответила, что у нее ничего нет и к фирме не имеет никакого отношения.
В результате Михайлова не смогла сформировать конкурсную массу для расчетов с кредиторами. Она потребовала, чтобы суд привлек к субсидиарной ответственности на 1,1 млн руб. и Хузину, и Кочанову в деле № А07-26128/2015.
Суды согласились, что по долгам «Истока» должна отвечать Хузина, потому что в период ее работы – с конца 2014 по 9 февраля 2015 года – из общества выводились средства.
При этом две инстанции освободили от ответственности Кочанову. Они подтвердили, что «номинал» не получала документацию фирмы от Хузиной.
А последняя не доказала, что исполнила обязанность обеспечить сохранность бумаг и передать их следующему директору.
Кто такой номинальный директор и какую он несет ответственность?
После регистрации ООО полномочия по управлению текущей деятельностью переходят к руководителю. За учредителями остаются только вопросы, отнесенные законом или уставом к их исключительной компетенции. Однако во главе некоторых компаний стоит номинальный директор, которого не допускают к реальному управлению.
Кто такой номинальный директор? Зачем учредители его назначают? Какие негативные последствия возможны для него и самой организации? Ответы на эти вопросы вы получите в нашей статье.
Признаки номинального руководителя
Перед тем как разобраться, кто такой номинальный директор, надо узнать, чем занимается настоящий руководитель ООО. В статье 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» перечислены полномочия единоличного исполнительного органа:
- представление общества без доверенности, совершение сделок и других юридически значимых действий;
- выдача доверенностей на право представительства от имени общества;
- назначение, перевод, увольнение работников;
- другие полномочия, которые закон или устав не относит к компетенции участников общества.
Как видим, настоящий руководитель – это самая значимая фигура, от которого зависит успешная деятельность общества. Естественно, что на позиции ТОП-менеджеров обычно назначают работников с соответствующим опытом и образованием. Часто руководителем ООО становится один из его учредителей, который лично заинтересован в успехе бизнеса.
Но в объявлениях типа «Работа номинальным директором» никаких особых требований к кандидату не выдвигается. Достаточно прилично выглядеть и подписывать уже подготовленные документы. В редких случаях номиналу приходится посещать госорганы или присутствовать на деловых встречах, представляя компанию.
Номинальный руководитель заранее понимает, что не сможет в реальности управлять организацией, но он к этому и не стремится. Он согласен за определенную, обычно очень скромную, сумму быть лицом компании и при этом ни во что не вмешиваться.
Хотя не всегда эта должность вообще оплачивается, ведь номинальным директором может быть родственник или знакомый, не имеющий отношения к бизнесу.
А случается, что человек даже не подозревает, что является директором какой-то организации, просто его данные указали мошенники.
Часто номиналы «руководят» не одной организацией, а несколькими. Неслучайно ФНС ввела критерий массового руководителя, к которым относят лиц, которые управляют сразу множеством компаний. Причем до 2016 года к массовым относили директоров более чем 50 юридических лиц, а сейчас этот показатель снизили до 5 организаций.
Таким образом, отвечая на вопрос, кто такой номинальный директор, можно указать следующие признаки:
- отсутствие у человека предыдущего постоянного места работы, профессионального образования, низкий уровень доходов, достаточно молодой возраст;
- «руководство» сразу несколькими организациями;
- непонимание, чем будет заниматься ООО, и как планируется получать прибыль;
- отсутствие элементарных управленческих навыков.
Чтобы не допускать номиналов к коммерческой деятельности, ИФНС вправе еще до регистрации ООО пригласить такого человека на беседу. При возникновении сомнений в реальности руководителя инспекция может даже отказать в создании организации.
Кроме того, кандидатура директора будет проверяться в реестрах:
- массовых руководителей;
- дисквалифицированных лиц;
- руководителей ООО, исключенных из ЕГРЮЛ с долгами перед по налогам.
Но и после регистрации общества ИФНС может заподозрить, что руководитель является номинальным. Например, с директором невозможно связаться по месту прописки или юридическому адресу.
Или он не является лично в налоговую инспекцию, а когда является, то не в состоянии пояснить данные налоговой отчетности.
А еще номинальный руководитель может находиться в длительном неоплачиваемом отпуске, то есть долгое время вообще не выполнять свои обязанности по управлению компанией.
Зачем ООО нанимает номинального руководителя
Итак, мы выяснили, кто такой номинальный директор, теперь разберемся в том, зачем учредители его назначают. В первую очередь, это снятие с себя ответственности за деятельность ООО.
Ведь статья 53.1 ГК РФ указывает, что руководитель несет ответственность, если действовал недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
А номинальный руководитель по определению будет действовать и недобросовестно, и неразумно, ведь у него нет для этого нужных знаний и опыта. Поэтому его легко использовать в разного рода схемах, за участие в которых он будет нести личную ответственность.
Но роль номинала не всегда бывает резко отрицательной. Такой директор действительно может понадобиться компании в следующих случаях:
- при дроблении бизнеса;
- для разделения семейных активов;
- чтобы исключить признак взаимозависимости нескольких предприятий, которыми ранее руководил один человек;
- для участия в тендерах, когда необходимо имитировать конкуренцию;
- чтобы не получать согласия от собственников другой компании, которой директор уже руководит.
В таких ситуациях учредители не намерены «подставлять» номинального руководителя, наоборот, будут делать все возможное, чтобы скрыть этот факт. Тогда такой нужный человек будет часто появляться в офисе, более-менее понимать направление деятельности бизнеса, знать, что надо отвечать на вопросы в ИФНС и госорганах.
Однако полномочия номинала все равно не будут соответствовать полномочиям настоящего директора, ведь к реальному руководству его просто не допускают.
Какие риски существуют при назначении номинального руководителя
Если во главе компании стоит номинал, но при этом учредители занимаются легальным бизнесом, то полномочия ЕИО будут ограничены. Как это выглядит на практике?
- Устав разрешает руководителю самостоятельно проводить сделки на мизерные суммы, например, на 10 000 рублей. Для остальных требуется согласие или решение участников.
- Директора обязывают выдать генеральную доверенность другому лицу, которое фактически и управляет организацией.
- Руководитель ограничен в доступе к документам, печати, кассе, расчетному счету ООО.
- На важные посты, например, коммерческого директора или главбуха, учредителями назначены доверенные лица, которые контролируют действия директора.
- Руководитель заранее подписал заявление или соглашение об увольнении, в котором нет даты.
Таким образом организация защищает себя от коммерческих рисков, к которым могут привести намеренные или неосознанные действия (бездействие) номинального директора.
Однако существуют и правовые риски, которых трудно избежать, если руководитель будет обвинен в нарушении законов. Например, если окажется, что организация уклоняется от уплаты налогов, то первым, кого привлекут к ответственности, будет директор. И если речь будет идти о больших финансовых потерях или уголовном преследовании, то номинал расскажет, как на самом деле обстоят дела.
В случае же, когда ООО доведено до банкротства, и кредиторы требуют привлечь руководителя к субсидиарной ответственности, то он может от нее освободиться на основании статьи 61.11 закона № 127-ФЗ. Достаточно только доказать, что он фактически не оказывал определяющего влияния на деятельность общества, а осуществлял функции органа управления номинально.
Какие еще проблемы может создать учредителям номинальный директор? Например, собирать компромат на владельцев бизнеса, чтобы обезопасить свое положение. Или намеренно искажать свою подпись (заранее заверив у нотариуса оригинал), это впоследствии поможет признать, что документы ООО подписаны неустановленным лицом.
Наконец, подставной руководитель может в любой момент направить в ИФНС заявление по форме Р34001. Тем самым он сообщает о том, что в ЕГРЮЛ в отношении него внесены недостоверные сведения. После этого налоговая инспекция вносит в реестр соответствующую запись, и если ничего не предпринять, то ООО исключат из действующих юридических лиц.
Ответственность за назначение номинального руководителя
Кроме рисков, которые мы перечислили, законами установлена прямая ответственность за создание организации с номинальным руководителем. Степень вины и меру ответственности каждого участника определяет суд.
Например, в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 14.11.2019 по делу N А40-152807/2018 к субсидиарной ответственности были привлечены учредители компании, которой руководил номинал. Причем этому не помешал даже тот факт, что к моменту разбирательства бывшие собственники уже вышли из общества, введя в его состав номинального директора.
Что касается конкретных санкций к номиналам и тем, кто их привлекает, то перечислим главные из них.
- Образование юридического лица через подставных лиц, а также представление в орган, осуществляющий госрегистрацию, сведений о них наказывается штрафом до трехсот тысяч рублей, принудительными работами или лишением свободы на срок до трех лет. Если это деяние совершено группой лиц по предварительному сговору, то штраф увеличивается до пятисот тысяч рублей, а срок наказания – до пяти лет (статья 173.1 УК РФ).
- Предоставление документа, удостоверяющего личность, для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице, наказывается штрафом до трехсот тысяч рублей либо исправительными работами на срок до двух лет (статья 173.2 УК РФ).
Добавим, что номинальный руководитель, несмотря на свои ограниченные полномочия, несет уголовную ответственность за нарушение законодательства в кадровой, налоговой, таможенной и других сферах.
Например, если ООО, которым формально руководит номинал, не платит зарплату, то его привлекут по статье 145.1 УК РФ.
А это штраф до пятисот тысяч рублей или запрет занимать руководящие должности на срок до трех лет.
Таким образом, назначение номинального руководителя преследуется уголовным законодательством и влечет за собой существенные риски как для учредителей, так и для самих номиналов. А учитывая, что по таким делам накоплена обширная судебная практика, вряд ли участники такого сговора смогут достичь целей, которые они ставили.
Пожалуйста, оцените информацию, если она была вам полезна: