Если учредитель и генеральный директор ООО одно и то же лицо, как заключить договор займа?

Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов Что делать суду, перед которым лежат два договора займа между одними и теми же лицами и с одинаковыми реквизитами, но прямо противоположные по смыслу? Ситуация осложняется еще и тем, что сторонами в споре выступают общество и его генеральный директор, которые уже успели пройти через несколько судебных инстанций.

Сергей Фишман* был генеральным директором и учредителем ООО «Водвин» с долей в уставном капитале 95/100. ООО «Водвин» 10 февраля 2010 года перевело на счет Фишмана 10 млн руб. с наименованием платежа «Возврат займа по договору № 1 от 8 февраля 2010 года». В тот же день Фишман внёс на счёт ООО «Водвин» 10 005 000 руб. с назначением платежа «12 – Финансирование учредителем». 

Как утверждает ООО «Водвин», общество 10 февраля 2010 года одолжило своему гендиректору 10 млн руб. по договору займа № 1 от 8 февраля 2010 года. Указание в платёжном поручении на возврат денег является технической ошибкой. Внесение Фишманом 10 005 000 руб.

на счёт ООО «Водвин» сделано в целях формирования уставного капитала общества и к займу не имеет отношения, что подтверждается письмом Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка и показаниями врио нотариуса г. Москвы.

Поскольку, по словам общества, Фишман заём не вернул, ООО «Водвин» обратилось в суд с требованием взыскать с Фишмана 10 млн руб. 

Как утверждает Фишман, это он выдал заём ООО «Водвин», в подтверждение чего даже есть соответствующий договор займа № 1 от 8 февраля 2010 года, подписанный Фишманом и от своего лица, и от лица общества – в качестве гендиректора. Фишман настаивает: перечисленные ему 10 млн руб. действительно являются возвратом займа. Второй договор, представленный обществом, Фишман просил в суде признать недействительным.

  • ИСТЕЦ: ООО «Водвин»
  • ОТВЕТЧИК: Сергей Фишман*
  • СУТЬ СПОРА: О взыскании неосновательного обогащения
  • РЕШЕНИЕ: Апелляционное определение в части, касающейся требований общества о взыскании денег с Фишмана, отменить, дело направить на новое рассмотрение в апелляцию

Симоновский районный суд г. Москвы 23 июня 2015 года отказал как в первоначальном иске, так и во встречном. Он посчитал, что ООО «Водвин» в действительности предоставило заём Фишману, который он возвратил в тот же день.

Московский городской суд 22 октября 2015 года отменил вынесенное решение, отказал ООО «Водвин» во взыскании 10 млн руб., а встречные исковые требования удовлетворил – признал недействительным договор займа, по условиям которого ООО «Водвин» являлось заимодавцем, а Фишман – заёмщиком.

Апелляция посчитала, что Фишман как заёмщик договор займа не подписывал, а перечисленные ему 10 млн руб. займом не являются. 

Тогда общество решило, что имело место неосновательное обогащение Фишмана, и снова обратилось в суд за взысканием денег. Фишман заявил о пропуске срока исковой давности.

Симоновский районный суд г. Москвы 10 февраля 2017 года в иске отказал, Московский городской суд 14 июня 2017 года с ним согласился. Они указали, что договор займа, по которому гендиректор предоставил деньги обществу, не оспорен, ввиду чего неосновательного обогащения не было. Кроме того, ООО «Водвин» пропустило срок исковой давности.

Верховный суд решил: Фишман должен был доказать, что перечислил обществу 10 млн руб. займа, но не сделал этого. Факт заключения договора займа между Фишманом как заимодавцем и ООО «Водвин» как заёмщиком установлен не был.

Нижестоящие суды не оценили, что до разрешения предыдущего спора у общества не было оснований для рассмотрения названной суммы как неосновательного обогащения Фишмана и для предъявления такого иска. Доводы гендиректора о пропуске обществом процессуального срока на подачу кассационной жалобы ВС находит необоснованными.

Поэтому ВС отменил апелляционное определение в части, касающейся исковых требований общества о взыскании денег, а дело в указанной части направил на новое рассмотрение в апелляцию (№ 5-КП 8-189). В настоящее время дело еще не рассмотрено.

Если учредитель и генеральный директор ООО одно и то же лицо, как заключить договор займа?

Ответчик-физлицо был исполнительным органом истца-юрлица и в значительной мере определял его поведение. Следовательно, любые доказательства от юридического лица о недобросовестности физического лица, в том числе и косвенные, должны быть изучены судом в полной мере и без жесткого применения сроков исковой давности.

Александр Боломатов, адвокат, партнер ЮФ Федеральный рейтинг.

группа Банкротство (включая споры) (mid market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Цифровая экономика группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Финансовое/Банковское право группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) 10место По выручке на юриста (более 30 юристов) 16место По выручке 19-20место По количеству юристов
 

«ВС уделил внимание «извинительному» незнанию лица о тех фактических обстоятельствах, которыми обусловлена его защита. Вплоть до признания судом договора займа недействительным истец ошибочно предполагал, что у него существуют правоотношения займа. А значит, не знал о неосновательности обогащения», – объяснила к. ю. н.

, доцент, старший юрист Федеральный рейтинг.
Сусана Киракосян. «Важным является мнение ВС, что до разрешения спора о недействительности договора займа у истца не было оснований для предъявления иска о взыскании неосновательного обогащения.

Поэтому срок исковой давности не является пропущенным», – отметила замгендиректора по правовым вопросам национальной юридической службы «Амулекс» Юлия Галуева. «Нижестоящие суды не установили факт заключения спорного договора займа и не обратили внимание на безденежный характер этого займа.

Такое упущение выглядит странно, поскольку споры из договоров займа носят весьма распространенный характер, а момент передачи денег является моментом, с которого такой договор считается заключенным. Эта правовая позиция созвучна недавней судебной практике.

В частности, определениям ВС № 306-ЭС18-16765, № 305-ЭС18-16312, № 301-ЭС18-2894», – рассказал советник Бюро ПП Федеральный рейтинг. группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market) 4место По выручке на юриста (менее 30 юристов) 50место По выручке
Максим Петров.

Читайте также:  Куда подавать заявление на УСН?

* – имя и фамилия изменены редакцией.

Что учредителю можно делать с деньгами компании и чего никак нельзя

Владелец компании имеет неограниченный доступ к финансам предприятия. Особенно если одновременно он является его директором. Зачастую собственники бизнеса обращаются в бухгалтерию с просьбой выдать некоторую сумму или оплатить их личные нужды.

Как объяснить учредителю последствия такой операции? Эта статья поможет вам найти общий язык с самым высоким начальством.Вопрос №1 Почему нельзя взять деньги компании просто так?

Любой расход компании должен быть обоснован. Именно поэтому просто так снять деньги нельзя.

В противном случае организация как минимум получит замечание от обслуживающего банка. А как максимум — серьезные проблемы с налоговой.

Поэтому встает вопрос: как можно обосновать выдачу средств? Вариантов тут не так много. Во-первых, деньги можно получить взаймы. Во-вторых, взять средства можно под отчет.

И в-третьих, компания может выплатить своим учредителям дивиденды. Первые два варианта проще. Однако что заем, что подотчет изначально предполагают возврат средств. Конечно, учредитель может оставить эти деньги себе.

Но тогда с них придется заплатить налог. Расскажем о каждом варианте подробнее.

Вопрос №2 На каких условиях можно взять заем?

Договор займа компания может заключить с любым учредителем: и тем, кто работает в компании (скажем, директором), и тем, кто в штате не числится. Ограничений по суммам и срокам возврата тут тоже нет. Как только договор будет подписан, средства можно перечислить на счет собственника или выдать из кассы.

Кстати, если учредитель является директором компании, то он может подписать договор займа с двух сторон — как заемщик и как официальный представитель заимодавца. Закон этого не запрещает.

Казалось бы, получать займы очень удобно. Но тут есть одна загвоздка. Если средства будут выданы под нулевой или даже минимальный процент, у учредителя возникнет доход. И с него компания будет обязана удержать НДФЛ.

 Этот своего рода виртуальный доход называется материальной выгодой, которая есть не что иное, как экономия на процентах. Ведь если бы учредитель получал деньги в банке, ему бы пришлось некоторый процент за это заплатить.

А тут, ясное дело, никаких процентов нет.

Единственный случай, когда с материальной выгоды по займу не нужно удерживать НДФЛ, — это ситуация, когда полученные средства человек потратил на новое жилье.

Как рассчитывают материальную выгоду? Сначала берут 2/3 ставки рефинансирования Центробанка. Потом вычитают из этого показателя процент по займу, который в нашем случае равен нулю.

Результат делят на 365 или 366 дней (в зависимости от того, какой год — високосный или нет), умножают на сумму займа и период, в течение которого учредитель пользовался деньгами. В итоге как раз и получается сумма матвыгоды, с которой бухгалтерия должна удержать НДФЛ.

 Причем не по стандартной ставке 13 процентов, а по повышенной — 35. Налог этот будет исчислен в тот день, когда учредитель вернет заем.

Бухгалтер будет обязан удержать НДФЛ из любых доходов владельца бизнеса. Если учредитель никаких доходов от компании получать не будет, об исчисленном НДФЛ бухгалтер будет обязан в течение месяца сообщить в налоговую инспекцию.

Вопрос №3 Что будет, если заем не вернуть?

Можно ли не возвращать заем? Конечно, можно. Но НДФЛ с матвыгоды все равно будет исчислен — в день, когда долг будет официально прощен или истекут три года (срок исковой давности).

То есть 35 процентов с данного виртуального дохода придется заплатить в любом случае. Кроме того, невозвращенный заем станет доходом учредителя. И с него придется заплатить стандартные 13 процентов.

Их бухгалтерия также удержит из любых других доходов либо сообщит об исчисленном налоге в инспекцию.

Пример:Расчет налогов с суммы прощенного займа

Учредитель ЗАО «Юпитер» Н.А. Петров является директором этой компании. 15 сентября 2009 года он взял в качестве беспроцентного займа у своей организации 50 000 руб. Спустя год заем был официально прощен. Соответствующее соглашение было подписано ЗАО «Юпитер» и Петровым 15 сентября 2010 года.

За период пользования беспроцентным займом Петров получил материальную выгоду в виде экономии на процентах. С нее бухгалтер «Юпитера» удержал НДФЛ. Сумму материальной выгоды он рассчитал исходя из ставки рефинансирования на дату прощения долга — 7,75 процента. При погашении займа сумма материальной выгоды составила: 2/3 × 7,75% × 50 000 руб. : 365 дн. × 107 дн. = 757 руб.

 — за 2009 год; 2/3 × 7,75% × 50 000 руб. : 365 дн. × 258 дн. = 1826 руб. — за 2010 год.

НДФЛ с суммы матвыгоды составит 904 руб. ((757 руб. +1826 руб.) × × 35%). НДФЛ с дохода учредителя составит 6500 руб. (50 000 руб. × × 13%). Таким образом, из ближайшей зарплаты Петрова бухгалтер удержит дополнительно 7404 руб. (904 + 6500).

Понятно, что деньги, которые для учредителя являются доходом, для компании расход. Однако если средства брал учредитель-директор, то расходы компании увеличиваются еще и на сумму страховых взносов. Их начисляют на все доходы, которые получает персонал. Если компания платит налоги по общей системе, ставка по взносам в фонды составляет 26 процентов. Таким образом, простив директору-собственнику долг в 100 000 руб., компания заплатит в фонды дополнительно 26 000 руб.

Если же речь идет об учредителе, который не является директором, платить взносы не придется.

Вопрос №4 Когда можно взять средства под отчет?

Получать деньги под отчет могут только сотрудники компании. И только в пределах определенного лимита — он должен быть прописан в учетной политике организации.

В том же документе есть максимальный срок, в течение которого нужно вернуть подотчетные суммы или отчитаться по ним. То есть сдать авансовый отчет, в котором придется подробнейшим образом расписать, на что были потрачены деньги.

Предполагается, что средства берутся для того, чтобы потратить их во благо предприятия.

А если учредитель-директор потратит деньги на личные нужды? Или просто не вернет средства, не отчитавшись? Тут почти так же, как и в предыдущем случае, деньги становятся доходом учредителя, с них удерживают 13-процентный налог, а компания начисляет страховые взносы. Зато материальной выгоды при выдаче денег под отчет не возникает. А значит, платить35 процентов с виртуального дохода не придется.

Вопрос №5 В каком случае учредитель может получить деньги в виде дивидендов?

Дивиденды — это прибыль компании, которую учредители могут распределить между собой. Поэтому получать деньги в качестве дивидендов можно только тогда, когда предприятие работает без убытка. Ставка НДФЛ с дивидендов составляет 9 процентов.

Если у компании нет прибыли по итогам прошедшего года или хотя бы квартала, но есть нераспределенная прибыль прошлых лет, можно направить ее на выплату дивидендов. Конечно, при условии, что это не приведет к такому состоянию, при котором выплата дивидендов запрещена. А запрещена она вот когда.

Нельзя выплачивать дивиденды, если чистые активы компании меньше уставного и резервного капитала. Последние два показателя есть в балансе. А чистые активы рассчитывают по специальной формуле. Грубо говоря, это все оборотные и внеоборотные средства компании за вычетом ее обязательств. Все эти показатели также есть в балансе.

Читайте также:  Как рассчитать дивиденды по акциям?

Допустим, компания работает с прибылью. Величина чистых активов также позволяет выплатить дивиденды. Чтобы получить их, учредителям придется провести общее собрание участников и принять на нем решение распределить заработанное.

Вопрос №6 Как часто можно получать дивиденды?

Периодичность выплаты дивидендов должна быть прописана в уставе компании. В то же время законодательство разрешает платить дивиденды не чаще чем раз в квартал. Если учредители хотят воспользоваться таким правом, но в уставе прописан более долгий срок, то прежде нужно внести изменения в устав.

Решение об этом должно быть принято единогласно на общем собрании участников. Возможно, учредители хотят получать дивиденды каждый месяц. С точки зрения законодательства это невозможно. Однако ничто не мешает компании уже распределенные суммы перечислять учредителям не сразу, а по 1/3 каждый месяц.

Статья напечатана в журнале «Главбух» № 19, 2010

Гость, внимание! Закрываем набор на курс по всем ФСБУ В связи с окончанием сроков сдачи годового отчета набираем последнюю группу на комплексный курс повышения квалификации по всем новым ФСБУ: «Аренда», «Запасы», «ОС», «Капвложения» и «Документооборот».

На курсе узнаете, как новые стандарты влияют на налоги, научитесь избегать ошибок, поймете, что придется изменить в учете и как его настроить по-новому.

Занятия с 1 по 30 апреля. Места в группе пока есть.

Договор займа между директором и ООО

Copyright: фотобанк Лори

Договор займа между директором и ООО заключается с целью передачи средств в пользование обществу и бывает, как беспроцентным, так и процентным. Обязательно подразумевает возврат денег директору. Какие проводки составляются при заимствовании средств? Какое назначение указывается в платежке при перечислении займа? Важные нюансы — в нашей статье.

Как оформляется договор займа с директором ООО

На законодательном уровне заключение такого договора регулируется в стат. 807 ГК РФ.

Здесь сказано, что предметом займов могут выступать денежные средства или иные вещи с общими родовыми признаками. При этом нет ограничений по правовому статусу участников сделки.

То есть оформлять договор займа денежных средств (образец договора вы найдете здесь), могут юрлица, а также физлица, включая ИП.

Займодавец по такому договору — директор общества; заемщик – предприятие. Можно ли оформлять договора займа на УСН? Безусловно, это возможно. В данном случае применяется общий порядок. Форма заключения — письменная.

Типовой договор займа – проводки:

  • Получен в кассу (на счет в банке) кредит на пополнение оборотных средств

 Д 50 (51) К 66 при краткосрочном займе, или 67 — при долгосрочном.

  • Если заем выдан не денежными средствами, а иными, его получение отражается так —

Д 41 (10, 08) К 66 (67)

  • Если договор займа на пополнение оборотных средств является процентным, следует отражать начисление процентов

Д 91.1 К 66 (67)

  • При привлечении займа с целью вложения в объекты незавершенного строительства/производства, которые впоследствии будут учтены как ОС/НМА, учет процентов ведется особенным образом: с включением их суммы в стоимость актива —

Д 08 К 66 (67).

  • Общество перечислило начисленные проценты по условиям договора —

Д 66 (67) К 50 (51).

  • Предприятие вернуло средства по договору из кассы (со счета в банке) —

Д 66 (67) К 50 (51, 41, 10 и т.д.).

Обратите внимание! Краткосрочные кредиты на пополнение оборотных средств — это те, срок возврата которых составляет меньше 1 года; долгосрочные — свыше 1 года.

Что такое беспроцентный займ генерального директора

Заем от директора обществу может быть предоставлен в беспроцентном виде. Это означает, что никаких процентов платить за пользование средствами организации не придется.

Но недостаточно просто не указывать в условиях процентную ставку: в этом случае при проверке сумма процентов будет доначислена из действующей рефставки Центробанка (ст. 809 ГК РФ).

Нужно четко обозначить, что заем является беспроцентным.

Договор займа между генеральным директором и ООО (организацией): образец

Согласно законодательству РФ, генеральный директор вправе заключать заемные сделки с ООО, представителем которого он является.

Однако нужно учитывать, что соглашение заключается между юридическим лицом (общество с ограниченной ответственностью) и физлицом (гендиректором).

В этом случае со стороны ООО гендиректор будет выступать только в качестве уполномоченного исполнительного органа. В остальном договор займа директору идентичен типовому образцу заемного соглашения и составляется в том же порядке.

Особенности договора займа директору

Это документ, по которому заимодатель (ООО) передает денежные средства или вещи, определяемые родовыми признаками в собственность заемщику (гендиректору), а он обязуется вернуть заем в той же сумме или в том же количестве и качественном состоянии.

Как правило, займы своим сотрудникам предполагают безвозмездность сделки. То есть договор займа с директором вероятнее всего будет беспроцентным.

Займа денег по умолчанию всегда являются возмездными, если в них не указано обратное. При этом если не обозначен размер процентов, то он будет приравнен к ставке рефинансирования.

Но безвозмездный заем от юридического лица физическому расценивается как полученная физлицом выгода и облагается налогом.

Вещевой заем напротив стандартно считается беспроцентным и чтобы сделать его возмездным, в условиях следует указать, что он процентный.

Форма

Договор займа директору от организации (ООО) всегда оформляется письменно, так как это договоренность между юридическим и физическим лицом. Устная форма будет признана недействительной, а ее участники не смогут ссылаться на показания свидетелей в случае разбирательства. Нотариальное заверения для рассматриваемой сделки необязательно.

Содержание

Существенные условия:

  • предмет — вещи, определенными родовыми признаками или деньги;
  • оценка, если речь идет о вещевом займе;
  • обязательство погасить заемщиком долг в условленный срок или по требованию заимодавца.

К дополнительным можно отнести:

  • срок, в течение которого долг должен быть погашен. Если договор между генеральным директором и ООО бессрочный, то на погашение задолженности отводится 30 дней с момента востребования заимодателем.
  • Размер процентных начислений, при возмездном договоре.

Также указываются:

  • время и место составления;
  • реквизиты;
  • права и обязанности участников;
  • форс-мажорные обстоятельства;
  • подписи участников.
Читайте также:  Можно ли вносить изменения в книгу начисления заработной платы?

Приложения

Обязательным приложением будет акт приема-передачи денежных средств (вещей) или долговая расписка.

Оба документа фиксируют получение заемщиком предмета займа с указанием времени и места, реквизитов и подписей сторон.

Расписка отличается более свободным составлением и необязательностью подписи заимодателя — только должника. Несмотря на это, по юридической силе они равны и приравниваются к заемному договору.

Также могут прикладываться графики выдачи и возврата займа — бланки с таблицей, в которой отражаются дата и сумма очередного транша выдачи или возврата заемных средств. К сопутствующим документом также можно отнести дополнительное соглашение, протокол разногласий и протокол согласования разногласий.

Преимущества ООО с одним учредителем — он же директор

Гражданский кодекс РФ прямо предусматривает как возможность учреждения ООО одним учредителем, так и допустимость функционирования ООО, первоначально учрежденного несколькими лицами, в дальнейшем с одним участником.

Подобное может произойти либо в результате выбытия остальных учредителей из ООО со временем, либо в случае приобретения одним лицом 100% долей ООО (ч. 2 ст. 88 ГК РФ).

Если в деловой практике обычно пользуются термином «учредитель ООО», то законодатель предпочитает пользоваться термином «участник ООО».

С юридической точки зрения эти термины почти тождественны: учредитель — это участник, занимавшийся созданием ООО. Далее мы не будем учитывать это незначительное различие.

Управление в ООО может быть:

  1. Трехуровневым, включающим:
    • общее собрание участников (ОСУ);
    • совет директоров (СД);
    • один или несколько исполнительных органов управления.
  2. Двухуровневым, без образования СД. Для ООО с 1 участником наличие в системе управления СД не имеет практического смысла, в этом случае используется двухуровневая система управления. 

Исполнительная власть в ООО может быть организована 3 способами:

  1. Единоличный исполнительный орган. На практике этот орган/должность чаще всего именуется «генеральный директор», хотя встречаются и иные названия.
  2. Единоличный исполнительный орган совместно с коллегиальным исполнительным органом (обычно встречаются названия «правление» или «дирекция»).
  3. Управляющая компания — другое юридическое лицо, выполняющее функции исполнительного органа. 

При совпадении учредителя и директора ООО в одном лице обычно используется 1-й вариант организации исполнительного органа.

Главным органом управления ООО является общее собрание участников, оно принимает решения по важнейшим вопросам функционирования ООО. Компетенция собрания определена ст. 33 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ). Ряд вопросов относится к исключительной компетенции ОСУ, т. е.

их разрешение нельзя передать другому органу ООО уставом общества. Если участник в ООО один, то решения от имени общего собрания он принимает единолично. Такие решения обязательно должны быть оформлены в письменном виде. В этом случае целый ряд положений, определенных законом № 14-ФЗ в отношении общих собраний в ООО, не действует на одного участника (ст.

 39 закона № 14-ФЗ). 

О распределении прибыли в ООО с одним учредителем читайте статью КонсультантПлюс. Если у вас еще нет доступа к системе КонсультантПлюс, вы можете оформить его бесплатно на 2 дня.

Может ли учредитель быть директором ООО 

Прямой и положительный ответ на этот вопрос содержится в ч. 2 ст. 88 Гражданского кодекса. Отметим, что, когда директор и учредитель в одном лице, система управления в ООО не становится одноуровневой.

Хотя все решения на любых уровнях управления в таком ООО принимает один и тот же человек, с юридической точки зрения это двухуровневая система управления.

Вопрос разграничения компетенции решается следующим образом:

  • полномочия участника определяются уставом ООО;
  • все остальные вопросы разрешаются генеральным директором по остаточному принципу (при отсутствии в системе управления СД). 

Для ООО с одним участником (он же директор) не действуют правила закона № 14-ФЗ о сделках с заинтересованностью и крупных сделках (ч. 1 п. 5 ст. 45 и ч. 1 п. 9 ст. 46 указанного закона).

В ООО с единственным участником отсутствует конфликт интересов, оно просто в администрировании и с управленческой точки зрения напоминает ИП. Однако юридически между ИП и таким ООО есть существенные различия. 

ВАЖНО! Преимуществом ООО перед ИП является ограниченная ответственность. При создании ООО физлицо передает ему часть своего имущества, и этим имуществом ООО отвечает по своим долгам.

При образовании ИП физлицо отвечает всем своим имуществом по долгам ИП. В тоже время в предпринимательстве ИП имеет свои преимущества перед ООО.

Подробно этот вопрос разобран в статье «Что лучше открыть — ИП или ООО (нюансы)?». 

Учредитель и генеральный директор в одном лице: трудовой договор

Одним из основных вопросов, возникающих в практической жизни, является вопрос о трудовом договоре (ТД) с директором. Особенности составления ТД в этом случае рассмотрены в статье «Трудовой договор с генеральным директором ООО (образец)».

Вопросам трудового договора с директором (а также членами правления) посвящена глава 43 Трудового кодекса РФ (ТК). Однако на случай совпадения участника ООО и его директора ее регулирование не распространяется (ч. 2. ст. 273 ТК).

В то же время в перечень лиц, на которых не распространяется регулирование ТК и с которыми не заключается трудовой договор, директор ООО не входит (ч. 8 ст. 11 ТК). Налицо некоторая правовая неопределенность.

Дополнительная сложность заключается в следующем: если ООО заключает ТД с директором, то кто же подписывает его от имени работодателя?

Получается некий правовой парадокс: ТД и от имени работника, и от имени работодателя должно подписывать одно и то же физлицо.

Отметим, что при этом физлицо находится в разном статусе: в одном случае оно выступает от себя (работник), а в другом — является представителем юрлица.

Заметим, что запрет на заключение сделок для представителя в отношении себя в качестве физлица содержится в п. 3 ст. 182 Гражданского кодекса. Но регулирование ГК на трудовые отношения не распространяется, а в ТК таких запретов нет. 

Правоприменительная практика: ТД с директором в ООО с одним участником (он же директор)

В результате различные правоприменители высказывали разные взгляды на данный предмет и в своей деятельности формировали различную правоприменительную практику. Рассмотрим высказанные точки зрения.

  1. Роструд в письме от 06.03.2013 № 177-6-1 заявил, что трудовой договор с директором в данном случае не заключается.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *